经济合同法范文

经济合同法篇1

关键词：合同法；交易成本；契约；履行承诺

中图分类号：D9 文献标识码：A

收录日期：2017年3月9日

一、交易的促成

（一）合同形式。在当今社会，随着商品生产的发展，人们已由关注商品交易的安全转为注重商品交易的迅捷。许多国家从便利经济交往、简化手续、提高经济效益的角度出发，在合同形式上采取更为宽松的态度，基本上采用不要式原则，法律只是要求某些特定的合同需采用书面形式，而其他类型的合同可以任何形式订立。我国也采取这种态度。

《合同法》第10条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。该条款对合同形式作出比较自由灵活的规定，除了法律、法规另有规定外，充分赋予并扩大了交易双方的选择权。由交易双方根据不同的交易情形选择合同形式，不但可以降低交易成本，还可以促成合同的成立。

《合同法》第11条规定，书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、数据交换和电子邮件）等可以有形表现所载内容的形式。该项条款对“书面形式”一词作出了有别于传统意义的扩大解释，从而扩大了当事人书面签订合同的形式范围，进一步体现了合同形式多样化和灵活化的原则。在为当事人提供交易便捷灵活的基础上，提高了交易双方交易的积极性，促进了交易的达成。

（二）合同成立的程序。合同成立包括两个阶段：要约与承诺。要约与承诺制度使交易者不必面对面地进行谈判并签约，而只需要依照法律规定的简单程序行事即可成立合同。这种程序性的制度简化了合同成立的形式流程，不但可以节约交易成本，还可以使交易者因交易的便捷而乐意去实践。

（三）合同尽量有效化原则。我国最高人民法院《关于适用合同法若干问题解释》第10条规定，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。这里，合同并不因当事人的超越经营范围而绝对无效，因为只要不属国家限制经营、特许经营以及禁止经营的范畴，其促成要比否定来得经济（包括违法成本）。

从合同解释角度看，在合同既能认为成立也能认为不成立的情况下，一般是努力解释合同已经成立，即对合约的词语须按照合约有效而不是合约无效的方式理解。

二、缔约的经济分析

（一）缔约的准备阶段：信息收集和统一规则。新制度经济学认为，人之所以会遵循规范是因为存在信息和决策成本、认知和信息处理约束、尝试逐案调整而出错风险以及个人由于其行为被规则决定而得到的某种利益等。在交易过程中，交易双方私人信息的拥有会使交易合作变得困难，因为交易者都会担忧对方利用私人信息而损害其利益。如何尽量降低这方面的成本呢？这就需要设计一种制度，该制度的功能能够使交易各方拥有的私人信息在一定限度内转化为公共信息，从而减少交易者的信息收集量，降低交易者的信息成本。按照信息经济学的理论，基于人的有限理性和事物的属性或状态的复杂性和多变性，人们有必要设计出各种社会规范（包括法律）以尽可能减轻不确定性的负面影响并降低对风险的成本支付。

而该制度应该如何具体操作，或者说应该从合同法的哪些方面寻找着手点呢？一方面在于合同法的各种制度设计，另一方面则在于统一合同规则本身，因为制度自身就是一种公共信息。对于前者，将在后文具体分述。现在着重讲一下与信息收集成本密切相关的统一规则。统一规则通过统一当事人的行为，把交易信息变成一种公共信息，各交易主w减少信息收集量，从而使信息成本得到降低。其原由是统一规则使各种交易制度在时空上的差异得到排除，特定国家内的交易者在较长时间内可以遵循一种交易规范，而大家共同遵循一种规范的结果是交易者对交易对方的行为有良好的可预期性，从而稳定交易者，使其降低防御成本。

（二）要约的撤销与延期承诺的效力。《合同法》第19条对要约的撤销作出了规定。根据该条规定，只要受要约人对承诺的有效性有正当而足够的信赖基础，这种信赖就应该受到保护。这不仅是诚信的体现，更是经济分析的要求。因为一旦有了这种信赖，受要约人会采取一系列履约准备，如果这时认定要约可以撤销，就会造成资源浪费，给受要约人带来经济损失。

《合同法》第29条对延期承诺的效力作了规定：受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。对于该种情形，受要约人有足够的理由认为承诺已经生效，基于这种信赖，必然会做履约的准备，如果否定承诺的效力，是对诚信和经济的不尊重。

（三）示范文本和格式条款。示范文本是对交易过程中各种交易惯例的确认，它在合同当事人签订合同之前就已经存在。这种合同的存在使签约过程成为一个合同审查过程而不是繁琐的合同制定过程，有效地节约了合同当事人之间进行签约磋商和合同订立的时间，对合同当事人而言是一种少投入多产出的制度安排。它的合理基础在于它是对交易经验的一种总结，是经实践证明的相对而言比较成熟而经济的交易规则和模式。

格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。这种条款能降低合同当事人的签约成本，但这并不是绝对的，交易者出于交易安全的考虑，也有可能在另一层面提升交易成本。由于格式条款双方当事人地位的不平等，这种制度的设立应更为谨慎，不能为了交易效率而忽略了其他价值。

（四）强制性规范和任意性规范。强制性规范无需在合同上写明而直接构成合同的内容，对合同当事人具有约束力，这就解决了合同履行不明而导致的无法履行或归于无效的问题。从效率角度看，交易者为了避免事后不可确知的成本付出，应该把大量时间和金钱资源用于最初的合同谈判过程中。然而，预设的假想状态，有许多实际上是不可能发生的，它在经济上也不重要，因为发现所有这些在未来可能发生的偶然事件以及找出交易各方对所有这些假象状态的最优反应所需的资源成本很高。通过强制性规范的介入，可以对交易双方的不完全合同自动进行补充，直接降低交易双方的缔约成本。

合同法中的任意性规范是对先进交易习惯的总结，交易双方对任意性规范的选择可减少交易者的试错次数，降低合同设计中的费用。另一方面，如果法律对合同应具备主要条款的规定过于严苛，且认为合同如不具备这些条款即不能成立，那么当事人必须被迫就合同的各项条款达成一致意见，无形中会增大缔约成本；相反，如果法律规定仅具备几项主要条款即可成立合同，或者规定合同不具备某一条款时可以通过一些附随性条款弥补其不足（如在缺乏履行期限的情况下允许当事人随时提出履行），放宽对合同成立的限制，会促使当事人达成更多的交易，减少合同履行以后又因被宣告不成立而产生的财产损失和浪费。任意性规范制度的介入在节约交易成本的同时对当事人的自由选择做了充分尊重，是一种很好的制度设计。

三、履约阶段的经济分析

（一）违约责任。交易安全是交易双方颇为关注的一个问题。合同法通过违约责任的制度安排促成合同当事人诚信行事，从而降低交易双方的防御性成本。

《合同法》第7章对违约责任做了专门规定。该制度设计从理性经济人角度出发，一方面使违约人因违约成本高于所得利益而不违约或减少违约次数，另一方面使被违约方不因对方违约而受到利益损失。

法经济学研究中理假设的核心内涵是：假定人们对法律是熟知的，对自己在一种法律关系中享有的权利和应承担的义务是清楚的，会通盘考虑适用法律行为所引致的法律后果，并作出恰当的有利于实现自己利益的行为选择。在违约责任制度的设定下，由于有了这种违约预期，双方的交易安全有了保障，从而可以减少交易者在交易前后的各种防御性支出，大大提高交易的成交量。当然，违约责任也不宜过于严格，要考虑违约人的实际承担能力，只要做到违约人不会因为违约而有利可图、对方也不会因为被违约而利益损失即可。

（二）履约的道德法律化。《合同法》中涉及到道德法律化的条款较多。如，第6条、第7条规定，当事人订立、履行合同，应当遵循社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益；第60条第2款规定，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

法律是道德的底线。法律与道德在架构自身规范时的衔接点是利己不损人，这是法律对人行为的最高要求，只要不损人，任何行为在法律上都是许可的，至于这种行为是否利他，法律在所不问。而道德则把利己不损人作为其对人行为的最低要求，它不仅要求行为人不损人，也要求行为人在行为时利他。这两种不同社会规范共同作用于人，有助于最优秩序和最高效率的形成。《合同法》对履约的道德法律化规定，实质上是以善意人的标准要求交易双方，使合同的履行尽量沿着正当而经济的方向发展，有利于社会资源利用的最大化。

四、效率与安全

效率固然是合同法所追求的价值，然而并非唯一，正义、公平、安全等都是合同法所要体现的价值目标。在这些价值中，效率与安全的关系问题最瞩目。

在任何市场交易中，交易双方都追求自身利益的最大化，交易的目的是为了获取更多利益。而交易的不安全会直接导致其利益的丧失，从这一层面来看，两者是统一的，安全即意味着利益，不安全即意味着不利益。然而，交易安全的提供并不能确保交易双方获得最大利益，只不过是给予交易双方对其利益的稳定预期而已，最大化利益的实现还要求交易双方在交易过程中尽可能地减少支出以增加利润。而往往为了保障交易的安全，要牺牲一些效率，加大交易成本。

过于简单的合同形式虽然会直接减少交易成本，但却有可能影响到交易安全。格式条款虽然可以降低交易成本，但基于交易双方的法律地位不平等，为确保弱者的交易安全，需要对其作出种种限制和程序上的安排，这在一定程度上会增加交易成本。违约责任的设置直接保障了交易安全，同时也降低了交易者的防御性支出，交易安全与防御性收益支出成正比，应给予重视。

主要参考文献：

[1]冯玉军.合同法的交易成本分析[J].中国人民大学学报，2001.5.

[2]卢以品.安全与效率的平衡――论合同法的价值目标[J].甘肃政法学院学报，2000.1.

[3]李珂，T玉军.惩罚性赔偿制度的法经济学分析[J].首都师范大学学报，2005.4.

经济合同法篇2

关键词：企业经济合同；法律风险；合同管理

当前，虽然我国的法律法规以及企业与个人的法律意识都在持续提高，但违法经营、商业欺诈、不当竞争、合同纠结等现象时有发生，企业守法氛围依然严峻。我国企业普遍存在法律法规意识淡薄，企业进行管理经营决策、签订合同等经济活动时，对合同管理工作缺乏清晰认识。此外，合同管理有关规章制度还相对不完善，未能通过法律有效维护企业自身权益，为企业健康发展造成了一定的法律风险与隐患。

一、企业经济合同法律风险概况与产生原因

1.企业经济合同法律风险的概况

企业经济合同是在市场经济的背景下平等主体的法人、其他经济机构、自然人、个体工商户以及农村承包经营户间，以通过经济活动完成经济目标为目的确立相互的权益和义务关系的合同。而最常见的企业经济合同的法律风险是由于外部的法律氛围与社会环境发生改变时，或由于企业本身没有依照法律或者合同规定行使权益与履行合同义务，因此产生对企业经济损失、合同纠纷或其他潜在的负面法律后果[1]。

2.企业经济合同的法律风险产生原因

企业经济合同的法律风险外部产生原因主要是由于立法的不完善，这种现象在我国国有企业体现的比较明显。2009年，我国才颁布了《企业国有资产法》，但在此之前，我国并没有国有企业资产的监督责任，也没有确立与细化的法律以及规定，还有就是遵纪守法方面的缺失。企业守法意识相对薄弱，只有杜绝违法经营、商业欺诈、不当竞争、合同纠结等状况的发生，才能有效减小或防止企业经济保同的法律风险[2]。企业经济合同的法律风险内部产生原因是由于企业内部的经营管理结构造成的，许多大中型的企业或者国有企业都普遍存在一股独大的现象，造成企业中占有小股份的股东权益没有充分的自身权益安全保障，促使企业经济合同存在一定程度的法律风险。同时，由于企业决策层或企业管理人员法律法规意识淡薄，在企业管理经营决策时过于注重企业利润，忽视了法律效益，忽略了法律专业人员对企业经营管理的积极作用，轻视了通过法律有效维护企业自身权益等。除了内部与外部原因，当法律风险发生时，还存在一定的法律证据风险。在法律面前最主要的是提供有效的证据，而法律证据包含合同经济来往的凭证、函电、合同正本、质检报告和谈判记录等。企业在合同签订开始就应该全面收集、整理日常经济活动的合同有关资料，并做好合同资料的归档工作，保存相关的合同证据，做到防患于未然。一旦发生经济合同法律风险，由于比较全的合同证据与准备，能够极大提升企业在合同纠纷中的胜算，有效减小因为合同法律风险所造成的损失，防止有理却缺少证据的被动局面，保障企业的合法权益。

二、企业经济合同管理的重要意义

目前，企业经济合同是我国重要的合约方式，需要加强重视和管理。强化企业经济合同管理，不但能够提升合同双方的法律意识，还能防止合约的一方不履行义务或违法违规问题的发生，可以有效防控经济合同的法律风险，强化企业的正常经营管理秩序，维护企业的经济利益，有效提高合同的履约率，保证合约双方的法律权益，在法律层面降低和防止经济合同纠纷。随着当前法律得到进一步的完善，企业的一切经济活动都与经济合同紧密相联，经济合同的法律风险也直接关系企业的根本利益。提高企业经济合同的法律风险防范能力，加强企业经济合同管理，是企业经营管理、维护企业自身合法权益的重要保障。

三、企业经济合同法律风险的规避措施

1.加强企业员工的法律知识培训

通过分析企业经济合同法律风险产生的原因，可以充分说明，企业在经济合同法律风险的有效防范上，应进一步加强企业决策层与企业员工的法律常识与法律意识，提高企业员工对经济合同的重视与认知。经常性组织企业管理人员、合同管理人员以及企业员工参加法律知识、合同管理有关规定的学习与培训，增强企业全员的法律意识，并引进熟悉经济了解法律的专业高素质人才，设置法律顾问等岗位，确立法律顾问的职责，及时、有效防止或者避免决策中可能出现的法律问题与经济合同中的法律风险，为企业经济合同管理未雨绸缪[3]。

2.健全企业法律设置，依法维护企业自身权益

目前，我国的大型企业普遍设置了法律顾问制度，而法律顾问的职责就是及时提出企业在经营管理以及决策中涉及的相关法律问题，设置法律顾问、加强企业法律培训、成立法律机构，只是有效防范法律风险的开始。当前，我国企业在法律方面的投入与西方发达国家相比还相对较少，企业法同、经营管理决策等经济活动中产生法律风险的有效防范。因此，企业要不断提高对企业法律方面工作的投入，成立由法律与经济方面专业高素质人才组成的法律机构，把企业面临的法律风险管控在最低。同时，企业也需要拥有法律水平与法律意识较高的决策层或管理人员，这样可以有效减少或防止企业经济合同的法律风险，从而保证企业的合法权益。

3.完善合同管理及各项规章制度

为了更加有效的防范和降低法律风险，企业要建立与健全合同法律风险规避与防范管理机制，要建立层次分明的责任制管理体系，明确各个部门管理人员在合同管理上应该担负的责任，并抓好落实。当经济合同法律风险出现时，要及时制定有效的法律风险应对措施，及时、妥善处理好法律问题，把由于企业经济合同法律风险为企业带来的损失降到最低。同时，还要建立经济合同法律风险的有效管控方案，有效规避法津风险。

4.严格经济合同签订程序以及生效条件

制订合同是存在一定风险且专业技术知识要求较高的经营行为，而且企业经济合同的签订生效后，就会具有一定的法律效力。因此，要尽最大可能降低和规避企业经济合同签订所产生的法律风险，严格企业经济合同的签订程序。在合同签订前，对市场以及商品、合同另一方的经营管理有关资质证明进行调查等前期准备工作，以调查取得的实际资料作为参考依据。在合同的草拟、制订、签署中，要严格依照合同签订方式、内容、合约生效条件以及合同另一方的代表权限，针对合同中专业性高的条款，应及时与相关法律专业人员沟通，积极听取法律专业人员的意见或建议，要建立严格的合同审核、审批制度，从而确保签订的企业经济合同中的专业术语、名称等符合有关法律法规及行业的标准，保证合同内容的严谨与规范，确保合同管理工作无漏洞、无隐患。

四、结语

经济合同的法律风险关系企业的生存和发展，一旦发生法律风险问题，必将为企业造成严重经济损失与负面影响。因此，我们要提高对合同管理的重视，建立健全企业经济合同管理的规章制度，明确合同管理有关责任，不断提升合同双方的法律意识，引进专业的法律人才，成立专业技术过硬熟悉经济的法律机构，严格合同签订程序以及生效条件，加强对合同的审核与审批，从而有效提高防控经济合同法律风险的能力。当发生法律风险问题时，加强与专业法律人员交流与沟通，确保及时妥善采取相关措施，从而把法律风险给企业造成的损失降到最低，进一步维护企业的合法权益，促进企业健康发展。

作者:孙娜 单位:紫金矿业集团黄金冶炼有限公司

参考文献：

[1]王放.企业经济行为中合同风险管理以及规避[J].现代商业,2015(11):246.

[2]张滨.加强企业经济合同风险管理的措施分析[J].新经济,2015(32):89.

经济合同法篇3

关键词劳动法;劳动合同法;经济补偿金

一、经济补偿金制度概述

（一）经济补偿金的定义

对于劳动经济补偿金的定义及性质，我国相关的法律中并未作出明确界定。根据我国《劳动合同法》中的相关规定可以看出，经济补偿金针对的是在解除或终止劳动合同中无过错的劳动者，具有单方性、义务性。据此，可以将其定义为：当劳动合同解除或终止后，由用人单位依法给付给劳动者的经济补助费用。

（二）我国经济补偿金的性质

对于经济补偿金该如何定性的问题，一直是国内学术界关注和探讨的热点话题。目前，学术界关于经济补偿金的性质有以下四种学说：劳动贡献补偿说、法定违约金说、社会保障说以及用人单位帮助义务说。本人认为，应当将我国的经济补偿金性质认定为用人单位帮助义务性质。该学说认为，“经济补偿金是用人单位在劳动者被解除劳动合同这一最需要帮助的时候给予劳动者的资助，是国家分配给用人单位的法定义务，是‘用人单位帮助义务化或法定化’”。该学说将经济补偿金的适用范围限定于劳动者被解除劳动关系，其合理性在于，通过强制规定企业的帮助义务，使得用人单位解雇成本增加，从而起到解雇保护的作用，也使得劳动者在被动解除劳动关系时能够获得一定的生活保障。同时，此种学说能够较好地阐释经济补偿金制度保护劳动者权益的设立目的以及企业的义务来源，较好地表明了经济补偿金的性质。但同时，此种学说也存在一定缺陷，即将劳动合同期满合同自然解除的情形排除在外，不利于此种情况下劳动者权益的保护。应当对经济补偿金的适用范围加以合理限制，将经济补偿金的适用范围无限制扩张不仅不能够实现对劳动者权益的保护，反而会破坏社会主义市场经济中企业的用工自由权。

（三）经济补偿金制度存在的合理性

一项制度的产生必然是与社会实际状况及需求紧密相连，经济补偿金制度也是如此。1978年改革开放后，在经济发展的同时，市场的固有的缺陷也逐渐暴露出来。市场主体即用人单位具有唯利性的特征不会改变，要想取得竞争优势，就必须提高劳动生产率，降低成本，才能追求利益的最大化。而劳动力成本作为生产过程中最大的成本之一，自然会成为经营者压榨的对象。从理论上看，经营者拥有自主雇佣、解聘劳动者的权利。同时，劳动者也拥有自主选择就业以及辞职的权利，劳资双方似乎处在较为平等的地位上。但事实上，在我国市场条件下的劳动关系中，劳动力往往供大于求，用人单位在劳资双方双向选择的过程中往往处于优势地位，处于弱势地位的劳动者的权益难以得到有效保护。此时，就需要相关立法对劳动者进行倾斜保护。而通过经济补偿金制度，能够增加用人单位的解雇成本，对劳动者产生“解雇保护”的作用。同时，在失业保障等社会保障机制不完善的情况下，经济补偿金也能一定程度上保障劳动者在暂时性失业后的基本生活需求，从而达到维护社会和谐与稳定的作用。

二、完善我国经济补偿金制度适用范围的建议

我国经济补偿金的适用范围主要包括固定期限与不定期劳动合同下的：（1）由于用人单位的过错，劳动者提出解除劳动合同的；（2）劳动者与用人单位经过协商，自愿解除劳动合同的；（3）劳动者患病或非因工负伤，难以再胜任原单位工作，用人单位提出解除劳动合同；（4）情况发生重大变化以致劳动合同难以履行，用人单位提出解除劳动合同的；（5）劳动合同期满，用人单位降低合同约定待遇，劳动者不再续订的；（6）企业依法进行破产重整，需要裁减人员的；（7）用人单位无法或是不再继续经营的。虽然我国经济补偿金的适用范围较广，但与此同时，对于这种广泛的适用范围也存在许多争议。本人将对《劳动合同法》中争议较大的经济性裁员的情况以及劳动合同期满自然终止的情形适用劳动合同是否合理进行分析，同时提出完善经济补偿金适用范围的建议。

（一）企业破产重整而裁员以及被宣告破产而不得不与劳动

者终止劳动关系的情形不应当适用经济补偿金我国立法规定，由于企业破产重整或已被宣告破产而与劳动者解除或终止劳动合同的情形应当适用经济补偿金，但本人认为，此时不应当将支付经济补偿金的义务强加于企业身上。经济赔偿金既然是用人单位的帮助义务，源于企业的社会责任，就应当考量用人单位对于义务的实际承受能力，而不能随意扩大经济补偿金的适用范围，强加给企业以过多的责任。在企业已面临破产重整的问题或已被宣告破产时，还要求其向劳动者支付经济补偿金未免太过严苛，此时企业往往已自顾不暇，丧失了为劳动者提供帮助的能力。而要求处于破产重整阶段的企业履行此种帮助义务，会增加企业的资金压力，不利于企业通过重整等方式改善企业情况，不利于企业的再发展。而要求处于破产重整或已被宣告破产的企业继续履行对被解雇劳动者的帮助义务，也会威胁企业债权人的利益，国家将此种义务强加于处于此种困境下的企业之上而不顾债权人的利益显然是不公平的。劳动法合同法并非常凯教授口中的劳动者权益保护法和雇主的义务法，而是兼顾企业与劳动者保护的同时，为处于弱势地位的劳动者提供倾斜保护之法。企业与劳动者之间的关系在本质上是一种双方自由选择而达成的一种市场契约关系，双方签订的劳动合同属于民事合同的一种特殊表现形式，劳资双方均负有权利，承担义务，而劳动合同法作为“明确劳动合同双方当事人的权利和义务”的法律，同样也明确规定了劳资双方的权利义务，那么此时用人单位的权利自然同样要受到劳动合同法的保护。而由于劳动法上的劳动是一种雇佣劳动，其属性决定了劳动关系具有从属性，而这种从属性就使得雇主与劳动者处在了一种“强势主体”与“弱势主体”的身份之中，因此就需要对劳动者进行倾斜保护以实现劳资双方的实质平等。因此，保护劳动者并非劳动合同法需要考量的唯一因素，为处于困境中的企业免除其帮助义务是《劳动合同法》为企业提供保护的需要。而此时保障劳动者暂时失业期间的基本生活的任务应当由社会保障体系中的失业保险等来进行承担，不能因为现阶段失业保险等社会保障制度的不完善，就不顾企业的实际状况，将本应由国家承担的责任转移给企业。

（二）劳动合同期满情形应当适用经济补偿金

虽然立法规定，除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满的情形应当适用经济补偿金，但关于劳动合同期满终止时用人单位支付经济补偿金是否合理的问题，学界一直存在许多争议。冯彦君教授认为，“经济补偿金是对承担合法转嫁风险的劳动者的一种非福利性补偿”，在劳动合同期满自然终止时经济补偿金不再适用。而王兴全教授则认为，经济补偿金能够起到“解雇保护”作用，有助于劳动关系的稳定，保障劳动者之间的公平。本人赞同第二种观点。经济补偿金应同样适用于劳动合同期满的情况之中。企业的过错导致劳动合同的解除与劳动合同自然终止之间企业责任的区别应当在于企业是否需要对自身个过错对劳动者承担赔偿责任，而基于对劳动者暂时失业期间的帮助义务的经济补偿金的意义在这两种情形下应当是相同的，企业都应当履行此种义务。另外，本人并不赞同《劳动合同法》中将用人单位维持或提高劳动合同约定条件，而劳动者不同意续订的情形排除在外的规定。用人单位提供帮助的条件应当是劳动者对于劳动关系的解除不存在过错，用人单位有能力承担帮助义务即可。而此种规定在无形之中似乎将劳动者在用人单位维持或提高劳动合同条件而劳动者不愿接受的情形认定为劳动者的“过错”，忽略了劳动者在就业选择时往往是有多方因素的考量而非仅仅是考虑劳动报酬的情况，给本不存在过错的劳动者强行扣上了“过错”帽子，剥夺了劳动者获得经济补偿金的权利，使得企业逃脱了其本应对劳动者承担的帮助义务，更是侵犯了劳动者的就业自主选择权。因此本人认为，劳动合同期满自然终止的情形下，不论用人单位开出的条件如何，都应当尊重劳动者的选择权，劳动者选择不续订劳动合同的情况下，就应当获得企业给予的经济补偿。

三、结语

在对经济补偿金存在的合理性进行论述时，有学者提出其合理性在于能够在现今社会保障体系不完善的情况下，对社会保障体系起到补充作用。但本人并不赞同此项观点。经济补偿金在事实上可以对社会保障其补充作用，保障劳动者的基本生活是毫无疑问的，但经济补偿金存在的合理性绝不是因为社会保障体系的不完善。在我国立法中，经济补偿金制度与社会保障制度完全是两个不同的概念，其性质、责任主体完全不同。而当前经济补偿金制度的适用范围不断扩大的一项重要原因便是社会保障体制的部分缺失。国家实质上将经济补偿金制度作为了一种社会保障手段，期望通过经济补偿金的适用来弥补社会保障体系的不足，实质上更是一种国家将本应由自己承担的社会保障责任任意转嫁给企业的表现。社会保障体系的缺失理应通过社会保障体制的完善来弥补，而非通过由企业承担的经济补偿金来补充。而经济补偿金其实是用人单位给予劳动者的一种关怀，而这种关怀存在的前提在于尊重用人单位与劳动者之间的契约自由，考虑市场机制及社会经济发展状况，考虑用人单位的能力水平，只有这样，才能真正的达到实现用人单位与劳动者之间“实质平等”的立法目的，尊重劳资双方的自由选择。

经济合同法篇4

第二条对劳动者的经济补偿金，由用人单位一次性发给。

第三条用人单位可扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。

第四条用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时，另外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金。

第五条经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。

第六条劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。

第七条劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位工作的年限，工作时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。

第八条劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。

第九条用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员的，用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。在本单位工作的时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金。

第十条用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。

第十一条本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。用人单位依据本办法第六条、第八条、第九条解除劳动合同时，劳动者的月平均工资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资的标准支付。

经济合同法篇5

关键词：格式合同 成本收益 交易成本 完善

一、格式合同产生的根源

在较多阐述格式合同产生根源的文章中，大多谈到格式合同由规模经济和垄断市场的出现而大量产生。

一方面，格式合同产生和发展的直接原因，是为了适应社会经济发展的要求，提高交易效率和节约交易成本。经济是决定一切的基础。格式合同的成长与壮大，与其他许多社会现象一样，与经济发展息息相关。19世纪中叶以后，自由经济制度蓬勃发展，资本的渐趋集中和大规模生产的日益形成，导致了产品的规格化和销售的系统化，造成生产与消费严重分化、对立。水、电、气等公用事业日益发达，这些企业面对的是为数众多的不特定消费者，相互之间进行的是频繁重复、内容固定的各种交易。在这种情况下，如果仍然按照普通的订约方式，通过对合同条款反复协商来确定双方的权利义务，显然已不实际。简化契约订立程序，成了企业与消费者的共同愿望。于是，为了满足社会经济机高效运转的需要，缩短交易时间、降低交易成本，一种毋须交易双方反复讨价还价的格式合同便应运而生。

另一方面，垄断的出现与垄断势力的日益膨胀，是格式合同产生与发展的重要根源。格式合同的产生可能有各种各样的客观原因，但最主要的是格式合同的要约人在经济地位上的优势地位，而这种优势又来源于格式合同使用者在法律或事实上的垄断。垄断是自由竞争发展到一定程度而导致的必然结果。格式合同的出现是与大规模企业的产生密切相关。残酷的竞争，使许多企业被无情地淘汰，而实力相对雄厚的少数者则在这一角逐中不断发展壮大，最终在某一行业或领域取得优于其他同类企业的地位。垄断的形成使企业之间纯粹的竞争日渐衰落。垄断行业中通过采用格式合同的形式，节省了消费者和生产者签订特定促销契约的交易成本而提高了效率，同时还能在一定程度上减少交易风险。一般认为，格式合同首先出现于西方国家公用事业领域，其后银行、保险、制造、出版、纺织各业逐一效仿。我们知道，公用事业从其产生起就带有浓厚的垄断色彩，经营公用事业的公司总是独占某一地区乃至全国的市场，某些行业如铁路、邮电等还是国家垄断经营。

笔者认为，除上述两方面原因外，减少由于缔约双方信息不对称带来的交易成本，也是格式合同产生并且仍活跃与市场交易中的重要原因。交易成本，就是在一定的社会关系中，人们自愿交往、彼此合作达成交易所支付的成本，也就是人-人关系成本，它与一般性的生产成本（人-自然界关系成本）相区别。由于科技的发展，产品的技术含量提高，合同的一方当事人无法了解特定领域内标的物的真实、全面的信息，缺乏关于合同的重要信息。信息的缺乏会增加交易成本，减少商品流通，延缓经济发展。而让当事人在订立合同前，充分了解合同内容、专业知识又是不现实和不理智。一般而言，当获取信息成本超过获悉信息后的预期收益时，信息不灵通的状态就是理性。格式合同恰恰可以弥补当事人对特定领域内的信息不足。格式合同一般都是组织专门人员经过周密研究后制定的，有的合同（如公共事业类）是国家主管部门或行业自律部门专门制定，其条款细致全面，内容具体明确，权利义务及责任划分、纠纷处理等事项规定协调一致，克服了单个人与之签订合同时内容不确定的缺陷，并弥补了相对人在法律知识和专业技术知识方面的不足。

二、格式合同的成本与收益分析

格式合同自其产生之日就存在效率与公平、效益与正义的矛盾。法律的诸价值发生冲突时，就涉及法律的价值取向问题。

（一）格式合同的收益

格式合同自其问世以来，就遭到传统民商法的抨击，但仍以其强大的生命力在交换领域站稳脚跟，并且迅速发展，以致成为许多领域（如公用事业）交换形式的主流。这一状况是由格式合同本身所具有的不同于别种合同类型的特质所决定的。但这也不能简单地归咎于格式合同。导致消费者利益受损的，并不是格式合同本身，传统的契约自由和公正原则也不是没有缺陷。正如梁慧星指出：“向来为人们所崇尚的契约自由从一开始就存在某些缺陷”，“它很少注意到缔约人之间不平等关系”。人与人之间的差别是客观存在的，人们总是在一定的社会经济条件下，尤其是在特定领域中消费者因对专业知识了解不足，影响双方在缔约过程中的平等、公正和契约自由。因此，契约自由及其与公正的因果关系的理念是法学家们设计的一种预想模式，“是一种理想公正，它与现实社会中的事实公正是永远也不可能完全重合的”。在社会主义市场经济中，格式合同所具有的优越性更为突出和广泛。

首先，格式合同的采用对于相对人来说，可以避免交易谈判的麻烦，简化手续，节省交易成本和时间。市场中任何交易都是有成本的。任何交易都离不开交易成本与交易所耗时间这两个因素，随着科学技术水平的提高和交易背景的日渐复杂，缔结合同本身不再是没有代价的了。现代商业环境中，交易所涉及到的社会背景与法律问题使得谈判必须相应的经济、技术、法律专家以及翻译的高价服务，快速的交通与通信也必不可少，这一切所需的费用实际上都是交易成本。在大量激增和日益频繁的交易类型中，提供商品或服务者，如与个别相对人逐一逐点磋商合同内容，其缔约成本将会很高，此点毋庸置疑。

其次，格式合同有利于事先明确各自的责任范围，风险分担、预估生产成本。格式合同一般出自熟悉相关的行家之手，他们能够较详尽地预见格式合同中可能出现的各种问题，并在合同中对合同上负担及风险的分配作出相应的规定。格式合同条款使用人可以以此类条款预防风险的发生（如动产出卖人以格式合同条款保留标的物之所有权至买受人付清全部价金），限制风险的范围（如预售房屋之出卖人在其格式合同中规定：“出售房屋之精确面积以地政机关复丈结果为准，若复丈结果与本契约书所载面积不符，而其增减范围在2%以内者，互不增减价金总额”），甚至移转风险予他方当事人，同时预估多项风险发生的几率，以预先精确计算成本、利息、危险负担、付款期限、统计耗损等，从而形成合理的生产成本，确定商品或服务的价格，从而促进企业的合理化经营。

再次，格式合同的采用有利于增进交易安全，避免讼争，以利商业的稳定。格式合同的订立采用书面形式，其合同条款明确而细致，特别是格式合同中关于风险分配的条款，使得合同不履行时，当事人双方的责任和风险明确。且格式合同因其标准而确定保护了缺乏相关知识的一般消费者的利益，并因其形式上的固定而呈现一种强制的平等，对格式合同不加拒绝的所有被要约人都平等无差别地按照合同的规定享受权利和承担义务，不受政治资历、行政级别等因素的影响。

最后，格式合同的采用，有利于国家进行政策调控。现代市场经济是有调控的市场经济，格式合同条款的无协商性以及要约的长期性，使国家进行政策控制成为必要，否则，将严重影响广大消费者的利益，酿成社会公害，妨害国家长远经济目标的实现。

（二）格式合同的成本

格式合同的理论基础是契约自由，但格式合同的发展最终背离了契约自由原则的本来意义。所谓契约自由原则，是指契约必须由当事人自由意志彼此一致才能生效，契约的内容由当事人自由决定，契约的方式以及相对人的选择等由当事人决定，任何人无权干涉。 而格式合同的相对方在订约中居于附从地位，相对方不参与协商过程，只能对一方制订的格式合同条款“要么接受，要么走开”。相对人不能就合同条款讨价还价，因而相对方在合同关系中处于附从地位。正是由于双方地位悬殊，格式合同使用人受利益之驱动常使格式合同以追求一己之最大利益为目标，常常制定出不公平条款。虽然，从经济分析的方式可以印证在特定场合格式合同是最有效率的。

格式合同还是以约定的方式排除任意性规范的适用来侵犯他人的权利而达到利己之目的，用一些隐含的语言、强制性条款、不当免责条款，以此来减少自己的风险，将风险转嫁给相对人，任意掠夺相对人的利益，使得合同对对方不利。

三、从交易成本看格式合同的规制

交易成本的节约是格式合同产生的根源，笔者试从其根源来探讨规制格式合同的问题。合适的法律规制应当于交易成本水平相适应，法律规则应尽量减少各方的交易成本使之达到均衡。从格式合同的发展来看，它产生于长期以来的商业贸易惯例的积淀。它的出现使交易谈判的内容相对固定化和程式化，减少了一对一方式谈判的风险和摩擦，降低了交易成本，从经济学角度看，是有效率的。 但由于双方当事人在地位上的差异，造成一方当事人经济弱势地位，相对人只能被动地接受提供方订立的格式条款，这样的“效率”可能无偿地牺牲相对人的利益，导致相对人的交易成本增加，最终造成社会总成本的增加。因此，格式合同在追求效率的同时，也应当兼顾公平，以减少效率与公平之间的冲突。在构筑和完善立法、司法、行政和自律规制的过程中，突出保护处于弱势地位的消费者、公平规则原则和引进竞争限制垄断原则。

（一）保护弱势地位的消费者、公平规则原则

随着消费者权益保护法的发展，民法中的主体原型由“一元”变成“二元”，即从一个“自我决定、意思自治的个人”为单一主体模式，发展到保留形式上平等的个人、自治的“个人”与时刻处在需要法律提供外在保护的“弱者”并存的主体模式。我们应该承认人在各方面的不平等及其结果所产生的社会经济上的差异，对弱者加以保护；我们的法律应该在发现和权衡契约的权利和义务的基础上，通过对弱者的保护体现民法对人的终极关怀，实现对处于各种社会层次的人作为其本身能得到广泛的保护。

（二）引进竞争、限制垄断原则

法律经济学家科斯和波斯纳等主张通过市场竞争解决这一问题，即只要市场是竞争的市场，不是垄断的市场，买方为了吸引顾客和在竞争中占优势，就必然提出一些有利于消费者的条款，其他竞争者竞相仿效，就会使价格趋于成本，风险责任的确定有利于消费者。消费者保护与市场的自由竞争度有关,自由竞争是保护消费者最好的办法,在市场失灵的情况下，运用国家干预对市场结构和市场行为进行调节和控制,对垄断进行限制,丰富市场中消费者的选择对象，满足消费者的选择权,从格式条款的源头上对不合理的免责条款加以化解至关重要。

[参考文献]

[1]苏号朋.《格式合同条款研究》，中国人民大学出版社，2004年版。

[2]杜军.《格式合同研究》，群众出版社，2001年版。

[3][美]罗伯特・D.考特，托马斯・S.尤伦著.《法和经济学》，施少华，姜建强等译，上海财经大学出版社，2002年版。

经济合同法篇6

关键词：劳动合同法产业升级既得利益制度变迁

从古代到现代，进步社会是一个“从身份到契约”的运动，劳动合同的完善是社会进步的标志。《劳动合同法》的立法依据是《劳动法》，目的是维护劳动者的合法权益，建设和谐的劳资关系，促进初次分配的公平。该法是一部符合构建和谐社会要求的法律，但是从立法到实施该法均遭到了建国以来所有法律最大的质疑、最多的误读和最强烈的抵制。因此，很有必要梳理有关观点，运用新制度经济学的方法分析该法，并提出有针对性、可操作性的建议。

一、《劳动合同法》的制度经济学本质

从新制度经济学来看，《劳动合同法》是一种共享品，其理念在于当事人意思自治，起到降低交易成本、保护劳动者产权的作用。

（一）作为共享品的本质属性

法律本身是一个契约，是一种满足公共需求的共享品（或共用品、公共物品）。契约是现代法治的构成要素之一，它规定着利益双方在权利与义务方面的双向依存关系；契约精神是一种平等、尚法、守信的品格，是一种为社会公认的行为准则。订立劳动合同是在当事人平等、互利、自由、自愿的基础上达成的合意协议。从本质上看，劳动合同在当事人自由协商的基础上达成即可。那为什么很多国家出台劳动合同法，甚至出台偏向于劳动者的劳动合同法呢？根本原因在于劳资市场是一个不平等的市场，资本总是强势，劳动总是弱势，由国家提供劳动合同制度能够降低交易成本，减少劳资矛盾。因此，《劳动合同法》是共享品。

（二）当事人意思自治

正式提出“当事人意思自治”（TheoryofAutonomyofParties）学说的是16世纪的法国法学家查理士·杜摩林，其主旨是当事人意志决定论，即当事人有权依其自我意志作出自由选择，当事人的自我意志可以而且应该成为约束其契约关系的准则，当事人可以而且应该对依其自我意志作出的选择负责。意思自治说的直接法律价值在于：一是有利于当事人形成权利义务的预期，当事人可根据自己选择的准据法预见法律行为的后果，维护法律关系的稳定性；二是有利于契约争议的迅速解决，节约交易成本。《劳动合同法》第二十三条、第二十四条明确了在劳动合同中约定保密条款和竞业限制条款的规定。与《劳动法》相比，《劳动合同法》的主要变化在于：明确了竞业限制经济补偿金及违约金的标准均按双方约定执行。这些规定体现了当事人意思自治理念，也符合契约的自由性原则。

（三）降低交易成本

劳动合同法是一种共享品，没有这部法律企业和劳动者也可以签订劳动合同，只是面临的交易成本很高。主要包括两个方面：一是关于合同内容上的谈判成本。由于没有劳动合同法的硬性规定，企业和劳动者围绕的劳动力的收益[薪酬包（CompensationPackage）包括工资和附加福利，如社会保险、赔偿金、带薪假期及带病工资等]展开博弈，耗时费力。二是协调处理劳动合同纠纷的成本。人的理性是有限的、工作中的情况是变化莫测的，签订的劳动合同不可能完备，会在执行中导致纠纷，有的还要到司法机关处理，成本很高。因此，国家出台硬性规定，提供一个统一的劳动合同规范就能够降低交易成本。劳动合同法具有合理的边界，以国家强制力保证实施，能够起到降低交易成本的作用。

（四）保护劳动者产权

产权是收入分配的基本依据，无论是按劳分配还是按照生产要素分配，在本质上都是按照产权分配，劳动者的产权（或者说资本）就是劳动力。保护劳动者产权的收益能够保护劳动者的积极性，促进企业发展。在产权结构中，与使用权、处置权以及转让权相对应的剩余权利是剩余控制权；与收益权相对应的剩余权利是剩余索取权，剩余索取权和剩余控制权才是产权的真正核心。同样的劳动者，在守法企业劳动者的收益相对多于非法用工企业。在这种情况下，劳动者的收益就是剩余权利。劳动者的技术、学历是一定时空的常量，最低工资是政府对各类劳动者收益的最低保护线，收益的多少在一定条件下取决于他（她）所在的企业是否守法。

此外，从政治意义上看，保护劳动者的劳动力收益也就保护劳动者当家作主的权利，因为作主无非是个人对自己的资产有使用权、收益权和转让权，劳动者通过劳动合同转让自己的资本（劳动力），当然应该获取收益。

（五）符合李特尔“三重标准”的福利改善

英国经济学家李特尔将卡尔多——希克斯标准、西托夫斯基标准和分配的条件结合起来，提出了判断社会福利增进的三个条件：一是一种改变的受益者在充分补偿受损者后使自己的境况得到了改善，满足了卡尔多——希克斯标准。二是满足西托夫斯基的双重检验标准。三是有利于社会经济福利增进的适当的财富分配。李特尔的“三重标准”被不少经济学家赞赏为具有“稳当的富于常识的素质”，或者被推崇为“对于解决问题有真正的贡献”。据此分析《劳动合同法》可知，劳动者通过签订劳动合同有了稳定的工作，能够为企业创造更多的效益，增进全社会的福利。显然，该法符合李特尔的标准，能够满足劳动者、企业和社会福利增进的需要。

二、《劳动合同法》的制度功能

法律是重要的正式制度，是一种影响未来行为的激励系统。制定实施《劳动合同法》是为了引导和促使人们按照最有效的方式利用稀缺资源，降低交易成本，实现企业盈利和劳工福利的改善。分析起来，《劳动合同法》的制度功能包括如下几个方面：

（一）弥补了《劳动法》的制度漏洞

《劳动合同法》对《劳动法》的不足进行了修正和补充，主要有三个方面：一是企业的所有违法行为都将承担责任。劳动者可以根据不签劳动合同、压低试用期工资、延长试用期、随意解除和终止劳动合同、劳动报酬低于当地最低工资等违法行为提出解除劳动合同并索取经济补偿。二是遏制了短期合同行为。《劳动法》对劳动合同的规定有漏洞，不少企业将劳动合同制度变成短期劳动合同制度，大多数企业一年一签，有的甚至一年几签。中小型企业劳动合同签订率不到20%；劳动合同短期化，60%以上的劳动合同期限为一年以下。这样可以约束劳动者，更能避免因解除劳动合同而依法向劳动者支付经济补偿金。三是扩大了有法律保障的劳资双方的范围。《劳动合同法》适用本法的对象较《劳动法》增加了民办非企业单位等组织及其劳动者。该法也扩大了劳动者的范围，使党政机关和参照公务员管理单位签订合同的工勤人员纳入该法的适用范围。

（二）促进了扭转劳资关系失衡的制度变迁

资本的逐利性总是倾向于以最小的成本获取最大的利润，如果没有强有力的规制约束，劳动标准、劳动者待遇都将发生逆向运动。扭转当前劳资关系失衡的局面，由过去不签订劳动合同到必须签订劳动合同，从不给加班费到按时足额支付加班费，从无偿辞退工人到支付补偿金，从试用期一半工资甚至更少报酬到试用期支付80%的工资等多个方面的转变，是一种强制性的制度变迁。这种制度变迁的主体是国家（政府），对象是企业，问题的关键在于利益的分割，将企业通过压低工人工资、不买社保等侵蚀工资手段获取的利润转移给劳动者。

（三）促使就业情况反映真实的经济绩效

不签订劳动合同的做法，给衡量经济效果带来了不便。因为不签定劳动合同，统计部门就无法得到就业的真实数据，有的企业为了少缴纳社会保险还故意少报劳工人数，造成劳工工资“虚高”假象，这些都不利于衡量经济发展的成效。通过实施这部法律，签订劳动合同，政府部门能够统计就业等情况，为制定政策服务，这也是《劳动合同法》出台的背景之一。

（四）为守法企业创造公平竞争环境

公平竞争是市场经济的重要特征，政府的重要作用是为企业营造良好的法治环境，当然包括公平竞争的市场环境。《劳动合同法》的实施规范企业用工行为，改变过去一些企业通过压低工人工资、不为劳动者购买社会保险、不支付或者少支付加班工资等违法手段极力降低生产成本，与守法企业进行不公平竞争。由于守法企业为职工支付了社保、加班费等福利，提高了成本，在竞争中处于不利地位，不利于营造守法经营的环境，还会产生“劣币驱逐良币”现象。

（五）为规范劳务派遣制度提供规范

劳务派遣制度是制定《劳动合同法》时各地反映较多的一个问题，这种制度的出现源于规避劳动合同的法定义务。由于制度漏洞和利益诱惑，很多企业从采用这一制度中获利，承担的义务少了很多，即使出现了工伤事故，劳务派遣单位和用人单位相互推诿，使劳动者无法讨回公道。《劳动合同法》的规定使用人单位不仅不能像以前那样采用劳务派遣制度，也使劳务派遣单位和用人单位难以规避应当承担的法定责任。

（六）为维护改制企业职工的利益提供制度依托

不少国有企业改制过程中，大幅度裁减本企业老职工，雇佣外地劳动力降低成本。有的企业强行执行不合理的职工分流的方案和经济补偿政策，出现了“厂长低价买断企业，职工低价买断工龄”的现象，还不少企业借改制之名解除了职工的劳动合同，侵犯了职工的合法权益。在劳动弱势的情况下，员工维权的道路相当曲折，有的要经历数年的努力。这部法律的出台为解决这一问题提供了制度依托，体现了效率与公平分配合作收益的统一。

三、对《劳动合同法》质疑的分析

法律活动的目的是为了促进资源的有效配置和实现社会财富最大化，《劳动合同法》符合李特尔“三重标准”，对社会有益。但该法遭遇了前所未有的质疑、反对和抵制，有人甚至认为这是立法史的败笔。对此，从制度经济学的角度可作如下分析：

（一）最值得争议的法律？

2005年12月24日，《劳动合同法》草案首次提交审议之后一个月，社会反馈意见即达19万条之多，远远超过一度让人惊叹的《物权法》。《中国企业家》杂志主要针对制造业与服务业企业的调查表明，有超过半数的企业对《劳动合同法》的某些条款有不同看法，有七成企业希望修改《劳动合同法》。劳动关系双方之间的博弈是零和博弈，即在给定的总收入下，劳动者的收入越高，劳动力使用者所获得的利润就越低，因而后者具有压低前者收入的利益驱动。

（二）劳动力价格过高？

事实上，我国人工成本相当于韩国1/13、日本的1/26，劳动密集型产业的劳动力成本相当于台湾地区的1/8到1/9。瑞士国际管理发展学院编著的《IMP世界竞争力年鉴2002》显示，2001年各国每个制造业工人每小时报酬（美元）最高的是德国，为22.2美元；其次是美国，为19.86美元；第三是日本，为19.51美元；中国排在倒数第三，为0.53美元。全国第六次职工调查数据显示，72.4%的普通工人月工资低于全国平均工资，其中10.2%的普通工人月工资低于500元，24.5%的普通工人月工资低于700元。

（三）《劳动合同法》只“保护劳动者，不保护企业”？

有人认为，《劳动合同法》只保护劳动者，不保护企业。其实，对于保护企业和经营者合法权益的法律法规已有很多，该法对企业也有许多保护性、支撑性的条文。例如，该法明确了企业的三种用工形式，也明确了无固定期限劳动合同也是可以解除的。政府的劳动合同立法只是让劳工回到一个正常的状态，并没有使工人变得强势，也没有使企业变得弱势。《劳动合同法》绝非部分老板所言的“过度保护”。一些企业总认为《劳动合同法》太苛刻，过多地保护劳动者。

（四）《劳动合同法》过严？

有人认为《劳动合同法》过于严厉，原因是舍不得“无合同”时代的免费利润。实际上，一般国家劳动合同法对劳动者的保护都是超过中国的。例如，越南的劳动法比中国的劳动法严格得多，印度的法律规定外商投资企业对劳动者的工资要按照投资所在国的工资水平支付。在印度，200名以上的企业集体裁员必须要联邦政府相关部门批准。即使按照现在的标准，《劳动合同法》所确立的约束程度仍要远远低于国外。在一些国家，只要用工超过三年就要签订无固定期限合同。法国、德国、日本、比利时的立法强调不定期合同是主要形式。在过去近70年中，美国建立起了一个广泛而复杂的规范性结构，以便在公司与雇佣合同中势单力薄的工人之间起到一个平衡的作用。到20世纪90年代中期，美国总共通过了涉及劳动合同的约20部联邦法律，包括对以往法律的修订，而这些法律无一例外地是对雇主的约束。其中，尤其是对雇主中止合同的权利加以更多限制。

（五）没有充分吸收意见？

有人认为《劳动合同法》征求意见过程太短，很多问题没有细致讨论。事实上，《劳动合同法》不是拍脑袋拍出来的，它经历了最广泛的民主立法过程，在相当程度上吸纳了民意。从2004年重新启动立法，到*年6月正式通过，在历经四次审议、两年多的反复酝酿和多方权衡。全国人大非常重视《劳动合同法》的立法工作，面向社会公开征求意见，开了很多次座谈会，还专门到珠三角搞调研。中央有个港澳工作系列小组专门招集有关部门开会，听取港澳各方的意见。来自资方的一些意见很大程度上被《劳动合同法》的制定者所吸取。

（六）企业用工成本上升？

有人反复强调，实施这部法律会大幅度提高企业的用工成本，使企业无法维持正常经营。从法律来分析，有三种情况：第一，对那些依法缴纳社会保险费的企业基本没有影响，中金公司在浙江的调研和广东省劳动保障部门的调查都证实了这一点。第二，对违法用工的企业确实有影响，因为这些企业以前规避了应当承担的法定责任，《劳动合同法》的实施堵住了这些漏洞，使成本上升，实际上是回归正常。广东的调查显示，不守法企业所增加的成本不超过企业总成本的2%。用人单位因终止劳动合同所支付的经济补偿金一般不超过企业总成本的0.2%。还有就是山西黑砖窑之类“血汗”工厂，血汗工厂本身是违法经营，工人在那种企业不仅得不到报酬，连人身自由和健康也得不到保障。第三，对劳动密集型企业来说确实增加了成本。因为劳动密集型企业利润低，赚的就是工人的钱，长期以来依靠压低工人工资谋利。通常这类企业与工人签订较长的试用期，将试用期工资压低为正常工资的1/2甚至1/3。可见，《劳动合同法》是把过去一些企业不依法经营造成的“利润侵蚀职工权益”的现象回归正轨。至于有人所讲的“给企业带来的成本增加超过20%”，是包括了两税合一带来的影响。广东省统计局年度报告所称的“估计工业企业生产成本会增加20%－30%”，是“实施最低工资标准制度以来，加上新《劳动合同法》实施”，并非完全《劳动合同法》造成。

（七）劳动合同法迫使企业外迁？

一些企业家将部分地区的企业外迁归咎于《劳动合同法》，一些企业家大肆叫喊以转移注意力，扬言新兴的企业都会跑到东南亚。有报道说不少鞋厂从东莞迁出，但广东省总工会专门到东莞厚街镇调研发现，当地转移出去的只是低附加值的加工制造环节，核心的技术研发和采购贸易仍留在珠三角，厚街的国际鞋业采购商就超过1000家。而且，企业大量外迁并非事实，*年珠三角外迁企业244家，新进的企业有7000多家。外迁企业集中在五金、玩具、制鞋、塑胶等劳动密集型产业，这是正常的产业结构调整升级，实施《劳动合同法》之前就有出现。

（八）员工不关注？

有人认为员工对《劳动合同法》不够关注。其实不然，不关注劳动合同的是短期工，因为他们的预期收益很低，不愿在工资中扣除社保等费用。随着法治化的推进，不少外来工懂得用法律手段维护自身合法权益，对“包身工”、订立“生死合同”等严重侵犯公民人身自由和生命安全的现象，以及恶意欠薪、克扣工资、没有工伤、医疗保险等非法用工现象给予抵制。2008年春节前后，广东省总工会对50多家有代表性的企业进行调查，发现劳动者普遍知道《劳动合同法》。有的劳动者说，感觉最大的变化是过去没有签劳动合同，现在企业主动要求签劳动合同。据统计，2008年以来广东省的劳动合同签订率前所未有，各地普遍超过了90%，最高的汕头市达到了95%，职工参加社保的比例也有提高。

（九）实施《劳动合同法》导致用工机制僵化？

其实，无固定期限合同是为了对企业的用工有所限制，不能够让他们总是通过压榨工人青春的方式盈利。但这并不妨碍企业的自，企业仍然可以通过合法的正常途径解雇员工。《劳动合同法》实施后，企业依然拥有用工自。此外，与《劳动法》相比，《劳动合同法》扩大经济性裁员的范围，增加了单方解除劳动合同的法定条件，放宽了解除劳动合同的条件。从实际效果来看，反而是扩大了用人单位的用工自。

（十）实施《劳动合同法》影响投资环境和就业？

贯彻实施《劳动合同法》，构建和谐稳定的劳动关系与扩大就业和改善投资环境并不矛盾。据商务部*年四季度之后的初步数据显示，就业和投资都未受到影响，还有所增加。统计分析显示，*年第四季度需求人数比上年同期增加32.5万人，增长了11.2%；其中，对《劳动合同法》非议声音较高的珠三角地区比上年同期增长了71.3%。广州市春节首场招聘会有7000多个空缺岗位，但进场求职的人员只有4000余人次；个别企业为了招聘到员工，平均起薪点增幅达13%，达到了1160元，为历年之最，有个别企业甚至将工薪提高了30%。

（十一）劳动合同法超前？

有人鼓吹《劳动合同法》超前，应该缓行。其实《劳动合同法》的一些内容在一些发达国家多则有几百年的历史，少则有数十年的历史，中国的工商业发展早已超过发达国家对应历史时期的水平，目前出台实施《劳动合同法》一点也不早。我们要尊重一切劳动，不能因为大部分劳动密集型企业的劳动者都是初中以下学历就不保护他们的权益。研究一下亚洲国家的发展路径可以看到，在经济发展的某一个点，一定会有一个跳跃，这个跳跃首先就表现在对劳工的保护。韩国和新加坡在经济发展到某一个点之后就由立法确定劳动者工资最低标准，标准定得很高。尽管一时企业会觉得受不了，但正因为有这样一个跳跃，才促使社会往前走一大步。《劳动合同法》符合我国经济社会发展的需要，恰逢其时，包括珠三角在内的很多地区本身都涉及到产业升级换代，需要把低端的劳动密集型企业转移出去。人力资源是第一资源，我们不能去坚持高消耗、低利用的人才资源政策。

（十二）《劳动合同法》将劳工保障的代价转移给企业？

有人认为，《劳动合同法》实际上是把劳工保障的代价转移给企业，是国家把一些责任转交到企业身上。企业需要赚钱又要承担权利保护的责任，这其实对企业的要求就过高了，企业就是竞争性的利润最大化的一个经济体，不应当承担政府的职能。其实，我以为这既是为了促进初次分配的公平，也是为了降低交易成本。如果让企业将这一部分资金上交国家，再由国家返回给工人，一是交易成本降低，二是环节多，可能出现很多意想不到的麻烦，如政府腐败、企业少缴等。当然，需要适当降低企业税负保证企业正常发展。

四、实施《劳动合同法》的制度建议

实施《劳动合同法》的过程中很容易出现“逆向选择”和“道德风险”，即企业规避劳动合同，或者不按照合同支付赔偿金；劳工提供虚假信息签订劳动合同，因为有劳动合同而不努力工作，甚至以假工伤欺骗企业等。为了减少这种不利于劳资和谐的问题，除去严格执法之外，笔者提出几点建议：

（一）设立劳动者补偿基金

为保证企业解雇员工时能够支付经济补偿，建议由劳动保障部门统筹设立劳动者经济补偿基金。资金来源可分为两部分：一部分由用人单位按照工资总额的百分比缴纳；一部分由地方和中央政府分别从企业所得税分成中提取一定比例存入。

（二）建立劳动者信誉档案

《劳动合同法》对于劳动者简历的虚假信息几乎没有监管，使求职者弄虚作假的成本很低，现实中应聘者弄虚作假情况也确实严重。由于缺乏对“道德风险”的遏制手段，有的劳动者以虚假工伤来骗取赔偿。应考虑建立劳动用工社会信誉档案，使劳动用工社会信誉档案起到“就业身份证”的作用。

（三）减轻企业税负

企业成本上升与税负过重有关，学术界普遍认为，中国的实际宏观税收负担为30－35%。我国财政收入占GDP比重由1993年的12.6%上升到*年的27%，达到5.1万亿元。今后政府可提供减税、减费等政策措施来推动企业落实《劳动合同法》。

（四）辅以工资条例

《劳动合同法》虽然明确了同工同酬，但规定过于笼统，也没有明确具体惩罚机制。在《劳动合同法》、《就业促进法》实施后，一些用人单位为了规避法律，开始采用“劳动合同短期化”的用人方式，如订立11个月的劳动合同，合同期内身份为“临时工”，不享有“正式工”待遇等。劳动和社会保障部*年就“同工同酬”问题调研了43家大型国有企业，发现所有企业都或多或少存在同工不同酬现象。这就要求出台工资条例，确保同工同酬。

（五）建立有效的工会组织

《劳动合同法》只有贯彻到企业、落实到职工身上才有实际意义。该法赋予了工会“依法维护劳动者的合法权益，对用人单位履行劳动合同、集体合同的情况进行监督”等权力，今后工会要将为维护工人权益作为工会的首要目标。在保护工人利益的同时，对女职工怀孕期、产期和哺乳期的劳动权益给予关注，遏制企业利用各种手段规避法定责任。

（六）推行信息公开

信息是监督的基础，利益是监督的动力，共赢是监督的目的。要实施《劳动合同法》必须对企业行为和劳工行为进行监督，监督就需要公开信息。一方面是推行厂务用工信息公开，另一方面是推行劳工劳动情况信息。

参考文献：

[1]柴咏,杨伯华主编.西方经济学(修订本),成都:西南财经大学出版社,1993.

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[3][美]坎贝尔·R·麦克南等著.当代劳动经济学,北京:人民邮电出版社,2004.

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[17]张子良.培育全社会的现代契约精神,文汇报,*-08-14.

[18]郑佳欣等.“劳动合同法都快被妖魔化了”，南方日报,2008-03-10,A2.

经济合同法篇7

【关键词】无固定期限劳动合同 二元劳动力市场 法经济学分析

从劳动合同的期限上,其可分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。在2008年我国劳动合同法颁布时,该法一直倍受争议,尤以无固定期限劳动合同等条款为最。张五常先生更是在其博客中抛出了“劳动合同法养懒人”及“

1 无固定期限劳动合同的价值分析

根据劳动合同法第十四条,无固定期限劳动合同是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。事实上1995年实施的《劳动法》中就有无固定期限劳动合同的规定,但比较2008年的《劳动合同法》,前者的无固定期限劳动合同的签订要具备三个条件,其一为连续工作满十年;其二为劳动者主动明确提出订立要求;其三是劳动者和企业平等协商,一致同意。后者不仅将无固定期限劳动合同的签约对象和情形扩大了,且只要劳动者不提出订立固定期限劳动合同,企业就要和劳动者签订无固定期限合同。这就使得我国现阶段的无固定期限劳动合同条款变成了符合法定情形下的强行性规范,“这样劳动合同的续延就成为了一单方行为、强制行为,合同是否延续只取决于劳动者一方的态度。”[1]

可以理解的是我国《劳动合同法》在规定无固定期限劳动合同时,这一制度的立法本旨在于衡平我国劳动力市场中长期存在的劳资双方地位不对等的局面,是对劳动者弱势地位的一种制度弥补和救济。在我国二元劳动力市场结构中,大量剩余劳动力的存在,使劳动者在市场中始终处于一种无法自我保护的状态。《劳动合同法》对劳动者的权利作倾斜性的保护,无固定期限劳动合同也就肩负了这双重使命。

2 二元劳动力市场结构中无固定期限劳动合同检视

无固定期限劳动合同要在保护劳动者利益的基础上,实现社会公正的价值目标。在一般的劳动力市场结构中,这个目标可以有效实现。最典型的表现就是在西方国家,劳资双方无固定期限劳动合同是常态,如日本企业对雇员实行终身雇佣制度,德国推行《解雇保护法》等。然而在对我国无固定期限劳动合同的实践效果检视中,不能回避的二个基本制度环境是我国二元分割的劳动力市场结构和农村劳动力的转移,这两个因素影响着我国无固定期限劳动合同价值目标的实现。

根据p.b doeringer与m.piore的二元劳动力市场分割理论,劳动力市场存在主要和次要劳动力市场的分割。主要劳动力市场收入高,工作稳定、工作条件好、培训机会多;而次要劳动力市场则与之相反。

我国的二元劳动力市场结构表现为以城镇居民为主体的主要劳动力市场和以农村人口为主体的次要劳动力市场,无固定期限劳动合同对主次两个劳动力市场主体的效用是完全不同的。对于主要劳动力市场的城镇劳动者而言,其在就业竞争上具有先天的户籍优势,加之自身的技能和学历等因素,使其在劳动力市场上要强势于次要劳动市场的农村劳动力。正是基于城镇劳动力人口的这种优势,使得他们在与资方进行合同签订时有较强的谈判资本,他们也更愿意选择无固定期限劳动合同,因为这确实能有效保证他们劳动合同的稳定性和长期性,进而减少他们的岗位搜寻成本和劳动就业成本。而农村劳动力则完全相反,由于其自身竞争力不够,这部分劳动力从事的多数是城镇劳动力不愿从事的脏、累、差的工作,加之这些工作岗位具有很强的可替代性和临时性,无固定期限劳动合同对这一群体来说,没有任何实际意义。

同时,按照刘易斯的人口流动模型,我国有大量的农村剩余劳动力要转移到城市,这部分转移的劳动力增加了次要劳动力市场的供给,供大于求的供求关系进一步扩大。反观劳动力市场中的用人单位,在无固定期限劳动合同会增加用工成本和缔约成本的不良心理预期下,其一方面会采取各种方式来规避无固定期限劳动合同的签订,另一方面会减少工作岗位和用工量,形成一种逆向选择。在这双重因素的影响下,农村劳动力的就业形式也就随之恶化。

由此可见,在我国二元劳动力市场结构中,劳动力供大于求的矛盾还不能完全调和。这种背景下的无固定劳动合同制度仅只保护了主要劳动力市场中城镇劳动力的权益,牺牲了次要劳动力市场中农村劳动者的权益,这也与其追求的社会公平正义的价值目标相背离。

3 无固定期限劳动合同的反思

无固定期限劳动合同经过二年多的司法实践,其效果并不明显,企业采取了各种方式来规避无固定期限劳动合同的签订。如工龄归零、劳动合同中断、裁员等。无固定期限劳动合同在实践中所遇到的这些阻碍,表明制度本身存在着缺陷与不足。

1)无固定期限劳动合同在公平与效率之间的矛盾。从无固定期限劳动合同制度本身的价值目标来看,其追求劳资双方平等,实现社会的公平与正义。然而从这种制度对企业的生产经营会产生巨大的冲击,一方面增加了企业的工用成本,另一方面也在一定程度上剥夺了企业的自主用工权,无法保证企业生产经营的效率。而就公平与效率之间的关系而言,效率决定着公平,因为没有效率的公平是难以持久的,经济生活中尤其如此。无固定期限合同虽然可以起来稳定劳动关系的作用,但在市场经济条件下,劳动合同的期限还应适用市场经济的发展规律,不能为公平牺牲市场的效率,否则便会重回计划经济的老路。[2]更何况,这种公平也只体现在部分主体中的公平,即对主要劳动力市场主体的公平。

2)无固定期限劳动合同关于社会保障责任在国家与企业承担之间的矛盾。社会保障制度的建立和完善,理应由国家以国家财政来实现。而在无固定期限劳动合同制度下,这一职能被部分的推给了企业。劳动者一旦与企业签订了无固定期限劳动合同,在没有法定合同解除情形下,合同始终有效,劳动者无失业之忧,失业保障也由企业变相承担。另外企业裁员过程中要优先留用与本单位订立无固定期限劳动合同人员、家里有老弱病残的员工,劳动合同法的福利性太高。有学者甚至认为我国的不定期合同演变成一种福利性合同。[3]

4 结论

在我国劳动力供大于求的环境下,试图通过单一的无固定期限劳动合同制度来改变劳资双方的不对等地位和保护劳动者合法权益是很难实现的,加之我国无固定期限劳动合同制度本身存在的不足,要解决劳资双方地位的不平等和实现劳动者权利保护,在无固定期限劳动合同制度建立的同时要寻求其他路径的制度补充。

参考文献

[1] 董保华,论我国无固定期限劳动合同[j].法商研究.2007(6).

[2] 姜颖,劳动合同法论[m].北京:法律出版.2006.7.

经济合同法篇8

一、买卖合同的标的物

1.标的物的所有权转移

法律规定：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人，即订立所有权保留条款。

要点详解：这段话中有两个关键点，一是“法律另有规定或者当事人另有约定的除外”；二是“所有权保留条款”。复习过程中，多数考生对第一个关键点容易一带而过，不加关注，但考试中命题概率很大；对于第二个关键点，多数考生想像不出“所有权保留条款”的具体形式，做有关案例题时想不到是在考查“所有权保留条款”，容易丢分。

［例1］乙向甲购买10台新型计算机，双方订立了合同。下列关于该合同项下计算机所有权转移的表述中，正确的有（）。

A.如果双方没有特别约定，计算机的所有权自买卖合同生效时起转移

B.如果双方没有特别约定，计算机的所有权自甲方交付时起转移

C.如果双方没有特别约定，计算机的所有权自乙方付清全部价款时起转移

D.如果双方约定，甲方先行交付计算机，在乙方付清全部价款之前，其所有权仍属于甲方，该约定有效

［答案］BD。本题考核买卖合同标的物所有权的转移时间。买卖合同标的物所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。

2.标的物对合同效力的影响

法律规定：（1）因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物。标的物的从物因不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物，即从物有瑕疵的，买受人仅可解除与从物有关的合同部分。（2）标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物分离使标的物的价值显受损害的，当事人可以就数物解除合同。（3）出卖人分批交付标的物的，出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定，致使该批标的物不能实现合同目的的，买受人可以就该批标的物解除。出卖人不交付其中一批标的物或者交付不符合约定，致使今后其他各批标的物的交付不能实现合同目的的，买受人可以就该批以及今后其他各批标的物解除。买受人如果就其中一批标的物解除，该批标的物与其他各批标的物相互依存的，可以就已经交付和未交付的各批标的物解除。

要点详解：对于标的物对合同效力的影响，一方面考生要注意通过想象例子的方式加深理解上述三个核心点，例如“主物与从物”，可以想像电视机与遥控器、杯子与杯盖之间的关系。另一方面，上述三个核心点虽然分别表述，但道理相通。

［例2］买卖合同中，下列当事人解除买卖合同的表述，符合法律规定的有（）。

A.标的物主物不符合合同约定而解除的，解除合同的效力不及于从物

B.分批交付标的物，其中一批标的物不符合合同约定，但以后各批标的物的交付还可以实现合同目的的，当事人可以就该批标的物解除

C.标的物为数物，只要其中一物不符合约定的，当事人可以就数物解除合同

D.标的物从物不符合合同约定，解除的效力不及于主物

［答案］BD。根据规定，因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物，所以A错。标的物为数物，其中一物不符合约定的，当事人可以就该物解除合同，只有在该物与他物分离使标的物的价值显受损害的，当事人可以就数物解除合同，所以C错。

二、当事人的权利义务

1.标的物交付地点

法律规定：出卖人应当按照约定的地点交付标的物。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照《合同法》有关规定仍不能确定的，适用下列规定：（1）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。（2）标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

要点详解：考生要特别注意，只有在“当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照《合同法》有关规定仍不能确定”的情况下，才适用上述标的物交付地点的两个规则，如果当事人约定了交付地点，则出卖人应当按照约定的地点交付标的物。这是判断题中容易考查的对象。

2.标的物检验期间

法律规定：买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受上述通知时间的限制，因出卖人的这种行为已属于欺诈行为。

要点详解：该法律规定中有以下几个关键点，首先，没有约定检验期间的，应当“及时”检验；当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的“合理期间”内通知出卖人。怎样才算是“及时”检验，通知出卖人的“合理期间”如何把握等要看具体买卖合同的情况，尤其看标的物的性质而定，比如买卖的标的物是易腐商品，则“及时”检验意味着马上检验，通知出卖人的“合理期间”也是越短越好。但如果买卖的标的物是普通工矿产品，质量瑕疵往往短期内难以发现，则“及时”检验和通知出卖人的“合理期间”要另当别论。其次，要注意标的物有质量保证期的，适用“质量保证期”，不适用该“两年”的规定”。

［例3］根据《合同法》的规定，在买卖合同中，买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起（）内未通知出卖人的，视为标的物数量或者质量符合约定。

A. 3个月 B. 2年C. 1年 D. 6个月

［答案］B。根据《合同法》的规定，在买卖合同中，买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的视为标的物数量或者质量符合约定。

三、标的物毁损、灭失风险的承担

1.法律规定：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

要点详解：标的物的所有权转移与风险的承担可能并不一致，所有权转移与否不是确定风险转移的标准。即便是当事人在买卖合同中订立所有权保留条款的，标的物毁损、灭失的风险，同样也是自标的物“交付”时起转移。

［例4］甲公司与乙公司于2010年4月23日签订一份买卖钢材的合同，约定乙公司于4月25日交付钢材，4月28日甲公司付清全部价款时该钢材的所有权转移给乙公司。后双方均按合同约定履行了各方的义务。根据规定，该钢材所有权转移的时间和毁损、灭失的风险转移的时间分别为（ ）。

A. 2010年4月23日和2010年4月25日

B. 2010年4月25日和2010年4月28日

C. 2010年4月28日和2010年4月25日

D. 2010年4月28日和2010年4月28日

［答案］C。本题考核买卖合同标的物所有权转移的时间和毁损、灭失的风险转移的时间。买卖合同的标的物一般是自交付时起转移，但当事人另有约定的除外。本题甲公司和乙公司在合同中签订了所有权保留条款，因此，该钢材所有权转移的时间为2010年4月28日甲公司付清全部价款时。无论买卖合同中是否订立所有权保留条款，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。因此，毁损、灭失的风险转移的时间为2010年4月25日乙公司交付时。

2.法律规定：因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。

要点详解：关键词是“因买受人的原因”、买受人应当“自违反约定之日”起承担标的物毁损、灭失的风险。

［例5］甲、乙企业于2010年4月1日签订一份标的额为100万元的买卖合同。根据合同约定，乙企业应于4月10日前到甲企业的库房领取全部货物，但由于乙企业的原因，乙企业于4月20日才领取该批货物，但4月15日甲企业的库房发生火灾，致使部分货物受损，根据《中华人民共和国合同法》的规定，企业应当自（）起承担标的物毁损、灭失的风险。

A、4月1日 B、4月10日

C、4月15日 D、4月20日

［答案］B。因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。

3.法律规定：出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

要点详解：该法律规定的关键词是“在途标的物”，风险自“合同成立时”起由买受人承担。

［例6］A企业与B企业签订了150万元的买卖合同，该合同自2010年1月5日成立，买卖的标的物是由承运人正在运输的货物。这种情况下，在途标的物的毁损、灭失风险自2010年1月5日合同成立之日起就由买方承担。

4．法律规定：出卖人按照约定或者依照《合同法》有关规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。

要点详解：该考点容易在综合性案例题中出现，强调买受人不按照约定收取标的物，则标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。

［例7］2010年5月20日，甲公司与乙公司签订一份货物买卖合同。合同约定，乙公司于5月30日到甲公司的库房提取所购全部货物。乙公司由于自身原因至6月30日才去提取该批货物，但6月25日甲公司的库房因洪水被淹没，致使乙公司应提取的全部货物毁损。根据《合同法》的规定，乙公司承担该批货物毁损、灭失风险的起始时间是（）。

A. 5月30日B. 5月20日

C. 6月30日D. 6月25日

［答案］A。根据《合同法》的规定，出卖人按照约定或者将标的物置于交付地点的，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。本题由于乙公司自身的原因在约定之日5月30日没有提取标的物，根据该规定，应该在5月30日起，对货物毁损、灭失的风险承担责任。

5.法律规定：出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移；标的物毁损、灭失的风险由买受人承担，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利；因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。

要点详解：标的物的单证和资料不是标的物本身，标的物交付了，风险就转移了，所以出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。风险转移只是合同履行的状况，不影响合同的效力，所以风险由买受人承担，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。标的物不符合质量要求，往往意味着合同目的落空，所以买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。

四、买卖合同价款的支付

法律规定：出卖人多交标的物的，买受人可以接收或者拒绝接收多交的部分。买受人接收多交部分的，按照合同的价格支付价款；买受人拒绝接收多交部分的，应当及时通知出卖人。分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。

要点详解：首先，买卖合同履行中，买受人接收多交部分的，虽然标的物数量多于约定，但“接收多交部分”，属于已经实际履行，所以按照合同的价格支付价款。该考点在综合性案例分析题中命题概率较大。其次，分期付款的买卖合同，买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。其中的1/5，容易以计算的形式考查选择题和判断题。

［例8］2010年5月1日，甲到某商场购买一台价值为20000元的冰箱，双方约定采取分期付款的方式；5月1日由甲先支付6000元并提货，6月1日再付6000元，其余8000元在7月10前付清。6月1日，甲未按期支付6000元价款。此时，该商场有权要求解除合同，并可以要求甲支付使用费。（）