公司登记中的民事行为和行政行为

公司登记是指公司登记机关依据申请人的申请，确立相对人的特定主体资格的行为。公司登记的主要功能是使相对人获得某种能力向公众提供证明或者信誉、信息。公司登记有广义和狭义之分。狭义的公司登记是指公司登记机关核准公司登记的行政行为。广义的公司登记既包括公司登记机关核准登记的行政行为，也包括申请人申请设立公司的民事行为。公司登记实践中往往对民事行为和行政行为界定不清，民事违法和行政违法解决方式容易混淆，本该通过民事途径解决的公司登记纠纷有时通过行政方式解决，既耗费国家行政资源，又未从根本上解决公司登记纠纷。严格区分公司登记中的民事行为和行政行为，不论是规范申请人和登记机关的登记行为，还是妥善解决公司登记中的法律纠纷，都有着积极的法律意义。

一、公司登记中民事行为和行政行为的区分

1、根据登记行为实施主体区分民事行为和行政行为

民事行为是指民事主体设立、变更、终止民事法律关系的行为，公司登记中申请人实施的行为是民事行为，例如股东会的召集、公司章程的制定、股东会决议的作出、法定代表人的任免、公司登记申请书的填写等均属于公司登记中的民事行为。

公司登记中公司登记机关实施的行为是行政行为。公司登记机关依据公司法的规定，对申请人提交的申请材料进行审查，对符合公司法要求的，准予其登记并核发营业执照，即是公司登记机关的行政行为。

2、根据登记行为发生的时间区分民事行为和行政行为

在向公司登记机关提交申请材料之前所为的行为，例如申请人召开股东会、转让股权等，属于公司登记中的民事行为。公司登记机关收取申请材料之后审查、核发营业执照等行为属于公司登记中的行政行为。

3、根据过错主体区分民事违法和行政违法

公司登记中过错在公司或股东的，属于民事违法。公司登记机关有过错的，属于行政违法。例如在公司变更登记案例中，公司一方股东违反公司法有关召集股东会或者董事会的程序，擅自召开股东会或者董事会，形成违反法定程序的股东会或者董事会决议，一方股东持该决议向公司登记机关申请变更登记，公司登记机构核准变更登记。在该变更登记中，公司登记机关并无过错，股东会决议违法的过错在公司一方股东。

二、区分公司登记中民事行为和行政行为的法律意义

1、明确公司登记中申请人和登记机关的权利义务

公司登记中申请人对自身的申请行为享有民事权利，承担民事义务。如在公司变更登记中，股东甲合谋股东乙，持伪造的股权转让协议和股东会决议，伪造股东丙的签名，将股东丙的股权转让给股东甲，股东丙应对股东甲、乙提起民事侵权之诉，通过民事诉讼，确认股权转让协议和股东会决议无效。法院判决股东会决议和股权转让协议无效后，股东丙持该判决书向公司登记机关申请变更，回复到合法的公司登记状态。

2、明确公司登记中申请人和登记机关的法律责任

公司登记中因民事行为产生法律纠纷时，相关当事人可以通过民事诉讼的途径追究侵权人的民事法律责任。公司登记中因具体行政行为而产生法律纠纷时，相关当事人可以通过行政复议或者行政诉讼的途径，追究公司登记机关的行政法律责任。

3、确定公司登记法律救济途径

民事违法行为应由民事途径解决，行政违法行为由行政途径解决。公司召开股东会的行为属于民事行为范畴，股东会程序是否合法、股东会决议是否有效，应由当事人通过民事诉讼途径由法院确认。确认股东会决议是否有效，关系当事人民事行为的合法有效，工商行政管理机关作为行政机关，并无法定职权确认民事行为的合法有效。行政许可作为行政权力，不应介入当事人之间的民事纠纷。无论是形式审查还是实质审查，工商行政管理机关均不应对股东会召集程序之类当事人的民事行为合法有效进行审查。

(作者单位：上海市工商行政管理局)