知识产权保护具体措施范文
时间：2023-12-27 17:15:53
知识产权保护具体措施篇1
关键词：TRIPS协议；边境措施；知识产权
知识产权边境措施是知识产权行政保护的一种，是指海关在进出境的监督管理过程中，依法制止侵犯受国家法律和行政法规保护的知识产权的货物，进出境的措施。我国已于2001年12月11日加入WTO，中国正式成为世界经济联合体的一员，作为在国际事务中一向勇于承担责任的大国，如何切实履行WTO各项协议，成为中国政府的当务之急。中国海关作为中国政府的一个职能部门，根据WTO《与贸易有关的知识产权协议》(TRIPS协议)有关条款，应当切实履行知识产权边境保护的职责。因此，对中国海关知识产权边境保护现状进行全面研究，发现问题，特别是与TRIPS协议不相适应之处，并进一步提出改进方法与对策，对提高我国海关知识产权边境保护执法水平、严格履行TRIPS协议，有重要的理论与现实意义。
1．TRIPS边境措施的概念
根据TRIPS协议第5l条的规定，边境措施制度，是指一成员方的海关根据国家或地区的法律法规，在进出关境的监督管理过程中，通过依法制止侵犯知识产权货物进出关境，对受国家法律和行政法规保护的知识产权采取的一种行政保护。由于边境措施的实施主要是由海关进行，所以边境措施又被称为知识产权的海关保护制度。该制度要求各成员方的海关当局对有合法理由怀疑假冒商标的商品或盗版商品、对其他侵犯知识产权的活动以及对意图从地域内出口的侵权商品应中止放行。对确系侵权产品，TRIPS协议规定主管当局有权责令销毁或处置侵权商品。在知识产权日益受到重视、国际贸易迅猛发展和全球经济一体化的大背景下，知识产权海关保护措施，不仅可以从源头上制止侵权现象的发生，并且已被实践证明是行之有效的重要制度．
2．我国知识产权边境措施的现状及存在的问题
2．1我国海关保护范围客体的范围较窄
作为发展中国家，我国知识产权边境措施的范围比一般发展中国家要广泛一些，但同欧美等发达国家相比，我国知识产权边境措施的范围仍需拓展。TRIPS协议规定的边境措施的主要对象是假冒商标和盗版商品。但同时规定，各成员方可将边境措施适用于侵犯其他知识产权的各类商品。在各国的边境措施立法中，扩大海关保护的知识产权范围的国家很多。如美国知识产权边境保护的范围就很宽。据美国贸易法337条款，ITC调查并签发禁令的案件范围涵盖了专利、商标、版权、商业秘密、产品外观、虚假原产地、平行进口、反托拉斯等领域。可以说，ITC几乎对所有涉及知识产权侵权的进口行为均可禁令，让海关采取有效的边境措施。而我国在《海关保护条例》中也明确规定边境措施保护的知识产权范围为专利权、商标权和著作权。但是，集成电路布图设计、外观设计、植物新品种、涉及到基因等生物技术的相关发明等，以及目前学术界十分关注的传统文化知识如中国的中药文化等也可看作知识产权的新类型，尚未纳人我国知识产权海关保护的范围。
2．2配套措施缺乏导致权利人权利滥用
知识产权权利人利用知识产权优势牟取合法范围以外的利益就构成了知识产权权利的滥用。在知识产权边境措施执法实践中，海关通过维护知识产权权利人的权利，达到了防止利用侵权手段进行的不正当竞争，维护正常的进出口贸易秩序与市场竞争秩序的目的，同时通过制止侵权产品出口，维护了我国的国际形象和外交利益等国家利益。但在执法实践中，也不乏权利人利用海关保护知识产权执法，滥用权利，甚至从中牟取不当利益的情形，如权利人怠于配合海关查处侵权案件、屡屡放弃海关保护浪费海关有限的执法资源、与侵权人私下和解干扰海关正常执法、或利用自身的知识产权阻碍竞争企业进出口相关的货物从而达到垄断的目的等。在海关执法中，对于知识产权权利人滥用权利，海关缺乏相应的制约措施。
2．3平行进口问题仍为执法空白
所谓平行进口，是指一国未经授权的进口商从国外知识产权人手中购得商品并未经批准而输入本国，而该知识产权在此之前已在本国得到了保护。享有进口权的知识产权人自己的进口称为先行进口，而未经知识产权人授权的进口商的进口则是平行进口。由于平行进口的商品是在一个地域范围内，获得了合法许可制造、销售的商品，其生产是有着地域性特点的权利，当合法生产销售的产品进入另一国家，是否仍然合法就受到了置疑。对于平行进口商品海关是否应当履行中止放行职责，取决于两个方面：一是是否有相关的立法认定平行进口为侵权行为。二是相关法律、法规在知识产权侵权问题上应当如何界定平行进口行为。根据协议规定，成员方没有义务适用边境措施制度保护“权利持有人本人或经其许可而投放另一国家市场的商品进口或商品运输”，即对平行进口的商品，协议并不要求适用边境措施。在欧盟海关保护制度里，也明确规定知识产权边境保护措施“不适用于由权利持有人投放市场或经其许可投放市场的进口商品，即使商品输入欧盟并未经权利持有人的同意，或产品的制造违反了与权利持有人所签订的许可协议的规定，也同样如此，即不适用于平行进口”。美国法律也规定海关无权对平行进口予以采取边境保护措施。从我国目前的立法情况看，我国有关知识产权的专门立法中均没有出现认定平行进口为侵权行为的规定，海关对平行进口货物的中止放行没有明确的执法依据。
2．4实体法上相关规定不明确，海关具体执法机制缺失
如侵权货物的证明标准不够明确，侵权货物案值和处罚数额如何确定对于海关是否决定扣留侵权嫌疑货物未规定明确的期限对于侵权已有定论，海关是否应将侵权者的相关信息提供给权利所有人未做规定对于海关依职权采取边境措施给当事人造成损失，是否应当承担责任未做规定等等。
2．5对双方和解与临时授权问题没有规定
在海关采取知识产权保护措施过程中，对于知识产权权利人与侵权嫌疑货物的收发货人达成和解这一问题《海关保护条例》没有作出明确的规定。一般来说，当事人和解后，临时授予进出口货物的收发货人权利，一旦授权，该批货物也就不属于侵权货物，海关也就不应当予以查处了。知识产权属于一种私权利，权利人在不违法且不损害社会公共利益的前提下有着自由处置的权利，他可以授权收发货人使用其知识产权，这种授权应当包括追加授权。然而知识产权虽然是私权，但其产生、内容、期限、维持与救济等都是由国家公权直接授予和作用的，其规范具有强烈的公法色彩。知识产权边境措施作为一种知识产权保护的行政手段，不应完全按照当事人的意愿进行，不因当事人之间的和解协议而停止。知识产权权利人要求修改或撤回其采取保护措施申请的，应当向海关说明原因，并经过海关审查同意。如果仅仅是达成和解，那是对当事人之间民事责任的约定，不影响海关追究侵权货物收发货人的责任。但如果是通过临时授权取得合法权利，海关应从临时授权的目的、双方当事人获得的利益、获得临时授权的货物进出口后可能产生的影响等方面综合考虑，是否予以准许。知识产权海关保护要得到权利人的协助，但海关也可依职权主动进行，在处理双方当事人和解及临时授权问题时，既要考虑权利人的合法权益，也要照顾到国家和公共利益。
3．我国知识产权边境措施的完善
3．1根据客观实际适当扩大知识产权边境保护范围
地理标志是指识别某商品来源于某一国家(或地区)地域内，或来源于该地域中的某地区或某地方的标护，而且只限于域内保护，我国现行《海关保护条例》没有涉及这类保护。我国地大物博，拥有较多的地方特产，在对外贸易领域有效地保护地理标志，对我国经济发展是有利的，因此，这方面的边境保护应当积极稳步地发展。从立法方面来看，我国已经具有了相关国内立法的基础，在对外贸易领域的地理标志保护问题上，可以在建立统一执法体系的基础上，采用专门立法的方式特别授权海关对其采取边境保护措施。
集成电路布图设计是一个新的知识产权保护领域。目前我国拥有这类权利的个人或企业数量有限，且基础不稳定，不同于在集成电路布图设计领域居于领先地位的美、日等发达国家；而且我国在这方面的国内立法也只是处于起步阶段。对这类知识产权采取边境保护措施，在我国尚不具有很强的现实意义，所以，我国在不违背TRIPs的条件下，可以考虑暂缓采取积极的措施和行动。关于“未披露信息”的保护，因其作为知识产权边境保护的范畴，在实践和立法两个方面都还缺乏相应的基础，亦应当属于不急于扩展的方面。
3．2进一步简化海关执法程序、提高执法效率
可以借鉴美国和欧盟海关的做法，规定知识产权权利人只要向海关提交一次申请，就可获得海关对其知识产权的持续保护，至少在一年内，权利人不必就个案再次提交扣留货物的申请，由海关主动实施扣留措施。
另外，应当建立被扣货物提前处理制度，海关可以停止调查和侵权认定程序。具体操作如下：侵权嫌疑货物被扣留后，如果双方当事人达成协议，自行确定存在侵权，不再需要海关或法院对货物的侵权事实进行认定，货物可以依法在海关监督下转让给权利人，或者予以销毁等。但是，对于双方达成协议，认为不存在侵权，或虽然存在侵权、但双方达成和解的情况，从维护社会公共利益的角度出发，海关仍然应当依法办案，而不能根据双方的协议随意放行货物。
3．3取消“备案”作为海关依职权启动边境保护的前提条件
建议修改《海关保护条例》第16条的规定，规定海关发现进出口货物有侵犯知识产权嫌疑的(无论备案与否)，应当立即书面通知知识产权权利人。同时，为了鼓励备案、发挥权利人维护知识产权的主动性，可以规定，如果海关发现进出口货物有侵犯备案知识产权嫌疑的，没有立即书面通知知识产权权利人，应当承担法律责任，除非有不可抗力；如果海关发现进出口货物有侵犯未备案知识产权嫌疑的，没有立即书面通知知识产权权利人，可以根据具体情况减轻或免除相应的法律责任。
3．4进一步降低权利人寻求海关保护的负担
传统知识产权理论认为，知识产权属于私权，保护知识产权应当更多地走民事救济途径，权利人应当自行承担维权成本。但随着知识产权与国家经济政治生活的关系日益密切，保护知识产权，促进科问题远远超出了私权保护的范畴。打击假冒伪劣，保护知识产权是国家维护市场经济秩序、打击不正当竞争、保护社会公共利益的主要内容之一，政府在知识产权保护中应当承当更多的责任，权利人不应承担过多的义务。所以，在海关保护程序中，法律也应当减轻权利人寻求海关保护的负担，一方面，取消或降低权利人申请海关保护时递交的担保；另一方面，由国家承担海关扣留侵权嫌疑货物所需的有关费用。
3．5平衡双方当事人的权利义务
知识产权边境保护是保护知识产权人权益的一种制度，知识产权人在享受权利的同时，应当履行相应的义务，避免自己行为不当或滥用知识产权从而给相对人造成损害，故我国现行《海关保护条例》应当明确规定：权利人如果因为申请不当而给收、发货人造成损失的、权利人在向海关提取货样后因过错造成货样被损坏或丢失的以及泄露或非法使用收发货人商业秘密的，应当受到包括损害赔偿、罚款、中止保护其知识产权等方面的相应处罚。
4．结语
知识产权保护具体措施篇2
论文摘要：本文较为详细论述了自主知识产权的法律保护措施和自我保护对策，以期促进自主知识产权的发展，真正实现强国富民。
自主知识产权是一个民族得以生存和发展的灵魂，也是一个国家立足于世界民族之林的根本所在。知识经济时代，经济的全球化、科技的日新月异使得自主知识产权成为国力竞争的焦点。创造自主知识产权固然不易，保护更显困难。因此探索自主知识产权的有效保护措施及其对策具有现实的紧迫性和深远的战略意义。
一、自主知识产权的法律保护措施
我国法律为知识产权提供了民事、行政、刑事的法律保护措施，正确行使法律赋予的权利是有效保护自主知识产权的重要途径。
(一)及时合理地使用诉前证据保全。及时合理使用诉前证据保全是我国法律为适应trips协议的需要所作出的重大修改，它成为自主知识产权保护的新措施。新修改的商标法第五十八条规定，为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，权利人可以在前向人民法院申请保全证据。我国专利法通过司法解释新增了诉前证据保全的规定。在此之前，尽管我国民事诉讼法规定了诉讼中以及诉前的财产保全制度，第二次修改后的专利法也新增了诉前财产保全的规定，但诉前财产保全并不是诉前证据保全，诉前财产保全为日后判决、裁定作保证，诉前证据保全则为日后的诉讼提供证据保障。最高人民法院《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》第十六条规定：“人民法院执行诉前停止侵犯专利权行为的措施时，可以根据当事人的申请，参照民事诉讼法第七十四条的规定，同时进行证据保全。”很显然证据保全能够在日后的诉讼中使知识产权的权利人获得主动，当然只是在执行诉前停止侵犯知识产权行为时，才可根据当事人的申请同时进行证据保全。如果当事人没有申请诉前停止侵犯专利权、商标权，当事人要向法院申请诉前证据保全，也难以保护其合法权利。因此，诉前证据保全作为一项新的知识产权保护措施具有很强的适用性，它也是自主知识产权保护的强有力手段之一。
(二)及时合理使用“临时禁令”，将“即发侵权”及时制止在实际损害发生之前。知识产权保护的客体，均具有难开发、易复制的特点。一旦有任何延误就很可能给权利人造成不可弥补的损害。我们必须认识到，无形的知识产权作为财产受到的保护，与有形物之作为财产受到的保护是完全不同的。有形物的所有人一般可通过占有其物而达到保护其财产不受侵害的目的；而知识产权所有人不能通过占有其发明创造或商标来达到保护其财产的目的。我国在第二次修改的专利法中规定了诉前停止侵权的条款。专利法第六十一条规定，专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害，可以在前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。人民法院处理前款申请，适用民事诉讼法第九十三条至第九十六条和第九十九条的规定。新修改的商标法第五十七条也作了类似的规定。由此，我国专利法中引入了“临时禁令”制止即发侵权的措施。如果存在即发侵权，当事人可向法院申请诉前停止侵权。因此对知识产权权利人来讲，将某些即发而未发的行为制止在实际损害发生之前是非常必要的。知识产权的权利人应该充分利用这种法律保护的措施。
(三)正确及时地行使追究侵权人的“停止侵权”的民事责任。停止侵权是知识产权诉讼中最重要的法律救济措施之一，也是侵权人要承担的主要民事责任之一。承担侵权民事责任中的停止侵权责任不同于侵权民事责任中的赔偿责任的构成要件，停止侵权责任只要求有侵权的行为存在即可，不再要求有过错。在即发侵权的情况下，甚至实际的侵权行为都不存在，而只是存在即将发生侵权的实实在在的危险，权利人不必证明行为人实施侵权行为的主观过错，法官"dz不必考虑行为人是否有过错，即发侵权人就应承担停止即发侵权的责任。我国第二次修改的专利法第六十三条第二款规定：“为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。”新修改的商标法第五十六条第三款规定：“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。”由此可知，即使侵权人没有过错，也要承担停止侵权的民事责任，知识产权的权利人及时利用这一手段可以有效防止知识产权损失进一步扩大，保护自主知识产权。
(四)正确地行使法律赋予的其它民事权利。我国《专利法>规定了权利人的许诺销售权，《专利法》和《商标法》还规定了权利人的许可使用权，这为保护知识产权提供了另外的法律的保障措施。此外，我国《专利法》第五十六条第一款规定：发明或实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。说明书及附图只能用来解释权利要求，而不能用来改写权利要求，这表明我国发明创造专利权的保护范围是以权利要求中记载的内容为依据。因此，对于专利权人来说，权利要求的撰写已经成为自主知识产权保护的十分重要措施。
(五)适时追究侵权人的刑事责任。我国《专利法》、《商标法>、《著作权法》都规定对严重的侵权行为追究侵权人的刑事责任；《刑法》分则第三章第七节侵犯知识产权罪规定了假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、假冒专利罪、侵犯商业秘密罪等七个罪名，对于侵犯知识产权的个人根据情节或者数额的不同分别处以3年以下有期徒刑或者拘役、3年以上7年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；对于侵犯知识产权的单位处以罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以相应的刑罚。刑法的这些规定能够有效打击知识产权犯罪，成为保护自主知识产权的最强有力的手段。
二、自主知识产权的自我保护对策
自主知识产权的法律保护是对侵权后的救济手段，自主知识产权的保护更应防患于未然，对其自我保护。自主知识产权的自我保护主要涵盖如下几点：
(一)加强法制宣传，进行知识产权管理、保护的教育，提高员工知识产权保护意识，建立一套自上而下、完善的知识产权教育、管理机制。尤其是处在自主知识产权保护的一线企业更是如此。我们注意到，实践中有部分大中型国企尽管有相应的教育机构，但不太适应21世纪知识经济发展的要求，知识产权保护的教育近乎为零；在中国加入WTO的今天，笔者认为已成当务之急，让全体员工了解并掌握国内外知识产权保护的基本原则、基本内容(例如优先权)等特殊的规则，才能更好地加强自主知识产权保护的管理。
(二)制定严格的知识产权保密制度。作为市场经济主体的企业必须生产销售企业产品，若没有一整套严格的知识产权保密制度，就很容易泄漏本企业的自主知识产权。因此，首先要从形式上制定完备的知识产权资料借阅审批制度，包括违反者的责任追究。其次，改变现有劳动合同没有知识产权保护条款的现状，在聘任合同中提出完备的知识产权保护条款，明确规定员工在企业雇用期间或在解除合同之后不会使用，不发表或不向任何第三者透露任何关于公司知识产权的信息和职务技术成果信息，职工应毫不保留地按照公司的管理制度提供职务技术成果的全部信息资料；职工在聘任期间和解聘后有义务按公司的要求签署在本公司进行职务技术成果进行知识产权保护的法律文件及其它进行知识产权保护的程序手续。同时，也为对于出了问题追究行为人的法律责任有据可依。最后就是建立符合企业特色的技术文件(技术总结)的管理体系。
(三)改革技术职称资格评审制度。一项新的发明、创造凝注着发明创造人的辛勤劳动，作为发明创造人将发明创造成果以论文的形式公之于众本应无可厚非。但无论是作为商业秘密的技术秘密，还是作为专利权的发明创造，要受到法律的有效保护都是有条件的。发明创造要申请专利权必须具备新颖性的特点，商业秘密是不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。由此可见，技术作为商业秘密必须由权利人采取保密措施，成为专利必须具有新颖性是受到法律保护的必备条件。然而，在实践中存在有的员工为了评定技术职称而抢先在某刊物上发表技术论文，使其丧失新颖性、秘密性而得不到应有的法律保护。有鉴于此，笔者认为应改革目前体制之下职称评审制度，将获得知识产权作为技术资格评定的内容，而非论文数量。对于影响到本企业的秘密的，一定要有严格的审查批准制度，防止因知识产权的泄秘事件造成不应有的严重后果。
(四)适时审查与正确选择申请知识产权法律保护的时间和地点。包括每季度、半年或一年由技术部门配合知识产权律师对单位的专利权、非专利技术、商标权进行审查；审查专利技术是否有可改进之处，专利技术是否涵盖了全部产品技术，非专利技术是否适合现在申请专利，如何进一步加强非专利技术的保密。专利权、商标权是否即将到期等。同时，正确选择专利申请的时间和地点也是知识产权保护的有效手段之一。对技术本身的先进性和竞争对手的技术计划的可能性进行比较分析；在多个可专利性技术中选择不同时机进行专利申请，不要将有些技术过早进行专利申请，以隐藏自己商业性方向，或者将一些非商业化方向的技术进行规模申请，以蒙蔽竞争对手，获得最佳的专利经济性时机。专利申请的地域选择是基于专利的国际保护而言，各国大多实行优先权制度，但具体制度又不尽相同，因此，在国际范围内的专利保护应充分考虑优先权的适用。
(五)实施知识产权“群式”保护，最大限度保护自主知识产权。专利群式保护包括三个方面的内容：一是专利申请，可在一个原创技术基础上实行相关技术专利申请；二是对专利开发和利用，可分层次、分步骤不断进行深层次的创新，保护已有专利，开发新的专利产品；三是正确选择专利申请的时间和地点。专利的公开性决定了技术垄断的限制性，选择合适的时间进行专利申请是进行技术垄断，获取最大经济利益的有效途径。专利申请的地域选择是基于专利的国际保护，在国际范围内专利保护应充分考虑优先权的适用。同样，商标“群式”注册也有利于打响品牌，有效保护自主知识产权。
知识产权保护具体措施篇3
关键词：TRIPS协定民事程序及救济临时措施
《与贸易有关的知识产权协定》（TRIPS）作为乌拉圭回合多边贸易谈判结果的一部分，被列入了世界贸易组织协议附件一的C部分，于1995年7月1日正式生效。它旨在减少国际贸易扭曲与障碍，给予知识产权有效和适当的保护，同时确保实施知识产权的措施和程序不会成为贸易障碍，并通过多边程序解决与贸易有关的知识产权争端。我国已经加入世界贸易组织，承诺了TRIPS的各项规定，因此，TRIPS的具体规范，对我国知识产权立法、司法以及行政执法都会产生重要影响。TRIPS与以有的知识产权国际公约相比，有其独特的地方，已有的知识产权国际公约极少对执法问题作出规定，但TIRPS第三部分专门规定了知识产权执法问题，其中第2节专门规定了民事和行政程序及救济，第3节规定了与知识产权执法问题相关的临时措施。强化了知识产权执法程序和保护措施，强化了协议的执行措施和争端解决机制，把履行协议保护知识产权与贸易制裁紧密结合在一起。并且按照世贸组织争端解决机制，成员内国的司法裁决在发生争端时可能作为证明该国违反协定义务的证据使用。因此，TRIPS中关于知识产权实施的规定具有重要的地位。本文试就该部分规定中民事程序及救济和涉及法院司法中的临时措施进行粗浅的分析和论述。
一、民事程序的规定
TRIPS第42条规定各成员应当对知识产权持有人提供有关实施本协定涵盖的任何知识产权的民事司法程序。即对该协定所保护的任何知识产权均应当提供民事司法程序以及司法机关给予的民事救济。TRIPS并不排除成员就知识产权的执法适用行政程序和刑事程序，但成员对是否采用行政程序和刑事程序有选择权。对于行政程序，TRIPS第49条规定，如由于行政程序对案件是非曲直的裁决而导致责令进行任何民事救济，则此类程序应符合与本节所列原则实质相当的原则。即行政程序对知识产权所进行的民事救济应当与民事程序所进行的救济适用同样的原则。并且，TRIPS第41条第4项规定，诉讼当事方应有机会要求司法机关对最终行政裁定进行审查。这是世界各国对于司法中立地位普遍信赖的必然结果，也是由于TRIPS承认知识产权属私权，理当优先适用民事手段进行保护。可以看出，民事程序及其救济处于知识产权保护的核心地位，其对于知识产权的实施的重要性不言而喻。
（一）民事司法程序中公平和公正原则的体现
TRIPS第42条的规定是对41条一般义务所确立的“有关知识产权的实施程序应公平和公正”原则在民事程序及救济中的具体体现。该原则既应具体体现在成员内国民事程序法的规定中，也应体现在成员内国法院审理案件的司法过程中。具体有如下几个方面：
1、被告有权获得及时的和包含足够细节的书面通知，包括权利请求的依据。这是关于被告的知情及答辩权的规定。TRIPS的目的是保护知识产权权利持有人的权益，但是为了体现公平和公正的原则，在民事司法程序中，首先应当使原、被告处于一种平等的地位。这就要求原告在时应向法院提供诉状，诉状中要明确提出其诉讼请求，以及支持其诉讼请求的事实及法律依据，并且列出证据目录。法院在审理前应及时将诉状送达给被告，并告知其答辩的权利。
2、应允许当事方由独立的法律顾问代表出庭，且程序不应制定强制本人出庭的过重要求。在民事程序中，应当允许当事人委托的人出庭参与诉讼，本人可以不亲自出庭。由于知识产权的内容包括人身权和财产权两个方面，但是与民法上的人身权并不完全相同，其区别表现在，知识产权人身权是与作者和作品相联系的；作者消亡后，知识产权人身权仍然可以存在；对知识产权人身权的侵害大多表现为直接对作品的侵犯。因此，原被告争议的是作品，而不直接涉及本人。从法理上，没有必要规定必须本人出庭，从诉讼成本上，也可减少当事人的诉讼负担。符合一般义务的规定。也可以防止成员以强制本人出庭，加重诉讼负担为壁垒，使权利人放弃诉讼。
3、此类程序的所有当事方均有权证明其权利请求并提供所有相关证据。首先肯定了当事人在知识产权民事诉讼中的请求权。有学者认为权利人可以提起确认之诉、物权之诉与债权之诉，但与一般财产所有权不同，知识产权所有人并不能援用请求恢复原状、返还原物之传统民事救济措施，因为知识产权系非物质形态之精神产物，对其非法使用并不导致对知识产权本身的“损耗”，该种权利侵害无法通过有形的“修复”而恢复原状。由于知识产权具有不同于有体物的特性，侵权人无须有形控制而仅凭“认知”即构成“占有”，这种知识或经验的“占有”无法通过“返还”而回复原有权利状态。也有学者认为，知识产权请求权包括返还请求权。虽然知识产权侵权人无法占有、控制知识产权，但是通常都从其不法行为中获得了本该权利人得到的利益，其所得利益是没有法律依据的非法利益，是对权利人合法财产的侵占，应当向权利人予以返还。笔者赞同第二种观点，我国以往的观点认为知识产权纠纷属于侵权之诉，只强调了赔偿损失，甚至把侵权人所获得不法利益作为赔偿的标准，或者当作非法所得由国家没收，这种否认返还或不予返还的做法，使知识产权得不到全面的保护。其次，当事人对其诉讼请求均应当提供相关的证据，即当事人对各自的请求负有举证责任。在第43条有对此的具体规定。
4、该程序应规定一种确认和保护机密信息的方法，除非此点会违背现有的宪法规定的必要条件。在不违背宪法规定的前提下，民事程序应为识别和保护机密信息提供保障措施。TRIPS第39条规定了对未披露信息的保护，，“未披露的信息”即商业秘密指：不为公众所知道的，能为权利人带来经济利益（商业价值）的，经权利人采取了保密措施的经济信息。这种信息还包括提供给政府或政府机构的数据。不仅在立法上要制定相应的保护机制，在民事程序中，也要注意保护权利人的商业秘密。法院对当事人所提供的秘密资料有保密的义务；在当事人提出保密的请求时，应当不公开开庭；在判决书中对涉及商业秘密的部分应简约、概括，不要作不必要的论述。以体现法院司法程序的公证性。
（二）证据和信息提供的规则
TRIPS第43条是关于证据的获得以及司法当局命令提供证据权利的规定，包含两个规则。成员必须在其法律中作出特别的规定，以满足第1项的要求，而对于第二个要求，成员有自由决定权。
1、证据获得的规则
TRIPS第43条第1项规定，如一当事方已出示可合理获得的足以证明其权利请求的证据，并指明在对方控制之下的与证实其权利请求有关的证据，则司法机关在遵守在适当的情况下可保证保护机密信息条件的前提下，有权命令对方提供此证据。这一规定关于证据是对当事人举证责任的补充。按照举证责任，当事人只对自己的诉讼请求举证，而这一规定授予一方当事人为了证明其权利请求，要求对方提供与其权利请求有关的证据的权利。这一权利的行使必须满足三个条件：第一，一方当事人已经提供了在其获得证据能力范围内的，足以证明其权利存在以及其权利请求成立的证据；第二，一方当事人有证据证明在对方的控制之下，存在证实其权利请求有关的证据，其范围按笔者理解可以是侵权使用的证据、侵权范围的证据、非法获利的证据、共同侵权人的信息等方面；第三，司法机关对命令对方提供的证据必须保证保护机密信息，以免对对方的商业秘密造成危害。这三个条件必须同时具备。这一权利行使的法律后果是司法机关以强制命令的手段向对方取得证据，如果对方不提供要求的证据，则应承担不利的后果。
2、信息提供的规则
TRIPS第43条第2项规定，如一诉讼方在合理期限内不自行且无正当理由拒绝提供或不提供必要的信息，或严重阻碍与一实施行动有关的程序，则一成员可授权司法机关在向其提供信息的基础上，包括由于被拒绝提供信息而受到不利影响的当事方提出的申诉或指控，做出肯定或否定的初步或最终裁决，但应向各当事方提供就指控或证据进行听证的机会。这一规定首先规定了一方当事人主动提供信息应在合理的期限内，以免因一方当事人拒绝提供信息，使诉讼程序或与一实施行动有关的程序无法进行下去，除非一方当事人有正当的理由。其次规定了成员可以授权司法机关根据已经提供的信息，并考虑一方当事人由于被拒绝提供信息而受到的不利影响的基础上，在提供听证机会的前提下，作出初步或最终裁决。即表明司法机关有权以已有的信息为依据，并将一方当事人要求，对方拒不提供的信息视为对一方当事人的不利影响，作出有利于一方当事人的裁决。
二、民事救济的规定
TRIPS第44条至48条列举了在知识产权民事救济方面对成员的要求，包括：禁止令、赔偿费、其他补救、获得信息的权利、对被告的补偿五个方面。
（一）禁止令
TRIPS第44条第1项规定，司法机关有权责令一当事方停止侵权，特别是有权在海关批准进口后，立即禁止涉及知识产权侵权行为的进口货物进入其管辖范围内的商业渠道。但当事人在知道或应当知道经营这样的商品交易会构成知识产权侵权之前取得或订购的，则成员没有义务给予司法机关这种授权。禁止令可分为临时禁令和永久禁令，这项规定的作用一是在于积极的防止、阻止侵权行为的发生，对已经发生的侵害，迅速将其控制在最小的范围之内，防止侵害扩大，制止侵权的继续；二是禁止侵权货物的流通，有利于固定证据，便于在审理时查明侵权事实、侵害的范围、赔偿的数额等。禁止令不是民事程序中的环节，也不是其结果，而是在权利人向法院提出有关权属实体争议的诉讼之前，即可发出禁止令，以及时的制止侵权行为。由于禁止令是对申请人有利的紧急措施，根据公平的原则，法院不能自行作出，必须有权利人的申请。为了防止权利人滥用此项权利给他人造成损害，申请人应当提供担保，不提供担保的，则驳回申请。在发出禁止令的一定期限内，申请人必须就提起关权属实体争议的诉讼，否则解除禁止令。申请有错误的，申请人应赔偿被申请人因禁止令所遭受的损失。被申请的一方也可以提供相当于争议货物价值范围内的财产担保，以使法院解除禁止令。我国的民事诉讼法虽然没有规定法院在当事人提讼之前可以采取此类措施，但是新修改的专利法第61条、著作权法第49条、商标法第57条均以特别法的形式，规定了对法院的此类授权。另外，给予法院的此类授权的行使排除了当事人在知道或应当知道经营这样的商品交易会构成知识产权侵权之前取得或订购的情况，被申请人可以此作为抗辩的理由，如果抗辩理由成立，则法院应当驳回申请人的申请。
TRIPS第44条第2项规定，在符合TRIPS第二部分所规定的未经权利持有人授权的政府使用或政府授权的第三方使用的情况下，成员可以排除适用禁止令的救济，此类情况下的救济仅限于向权利持有人支付适当报酬。其他情况下必须适用禁止令的救济，如果这类救济与一成员的内国法律不一致，则法院应作出确权判决，并应判决权利人获得适当的补偿。
（二）赔偿费
TRIPS第45条规定，对于故意或有充分理由应知道自己从事侵权活动的侵权人，赔偿费包括两个方面：
TRIPS第45条第1项规定，司法机关应责令侵权人向权利持有人支付足以补偿其因知识产权侵权所受损害的赔偿。这项规定确立的是全面赔偿的原则，包括权利人的直接和间接损失：直接损失主要是权利人在知识产权各项权能下的利益损失；间接损失主要是市场份额萎缩、经营成本提高、客户流失导致可预期的获利减少、为推广包含知识产权的商品而支付的费用等方面。
TRIPS第45条第2项规定，司法机关还有权责令侵权人向权利持有人支付有关费用，其中可包括有关的律师费用。“有关费用”指的是权利人因诉讼而支出的各项费用，包括诉讼费、取证费用、交通费用、律师费用等。在适当的情况下，各成员可授权司法机关判决侵权人向权利人返还其因侵权行为所获得的不法利润或者支付法律所规定的惩罚性的赔偿，这两种方式可以同时适用，也可以选择适用。这项规定使知识产权返还请求权得以成立，法定惩罚性赔偿进一步使因知识产权侵权而支付的代价提高，对侵权人有警示、威慑的作用。
（三）其他法律救济
TRIPS第46条规定了两种其他的法律救济，这两种救济在强度上是很严厉的法律手段，主要针对的是程度严重的侵权行为，适用的前提条件应当是法院经过诉讼程序，已经确认了侵权的成立，并且判决制止侵权人的侵权行为，责令其赔偿后，仍然存在其他第三人制造、销售侵权货物、提供侵权服务的间接侵权行为的情况。对于侵权人制造、销售货物、提供侵权服务的直接侵权行为，在民事程序中，法院判决应当进行了处理。对于冒牌货，除例外情况外，应当适用此类救济，不允许除去非法加贴的商标的货物放行进入商业渠道。此类救济应当在权利人提出申请并经审查后才能适用。在审查此类请求时，应考虑侵权的严重程度与给予的救济以及第三方利益之间的均衡性，以免侵害与救济在程度上不平衡，或者给第三者造成的损失远远超过了申请人的损失，或者在第三者有权向侵权人提出赔偿请求的情况下，由于侵权人的财产状况，其请求无法实现。
1、司法机关有权在不给予任何补偿的情况下，责令将己被发现侵权的货物、服务清除出商业渠道，以避免对权利持有人造成任何损害，或下令将其销毁，除非此点会违背现有的宪法规定的必要条件。对于第三人购买、销售的侵权货物、侵权服务，司法机关可采取查封、扣押、没收、销毁等手段，在流通领域消除侵权影响。如果第三人是明知或应当知道其购买、销售的商品是侵犯知识产权的商品或者其服务侵权，则司法机关有权不给予任何补偿；即使第三人不知道，仍然不给予补偿，第三人应当要求出售商品的侵权人承担瑕疵担保义务，向侵权人提出赔偿的请求。
2、司法机关还有权在不给予任何补偿的情况下，责令将主要用于制造侵权货物的材料和工具清除出商业渠道，以便将产生进一步侵权的风险减少到最低限度。需要指出，材料和工具应当指第三人生产、销售的主要用于制造侵权货物、或者是有意用于制造侵权货物的材料和工具，属于非法的产品。对于这类非法产品，应当禁止其流通。
（四）权利人获得信息的权利
TRIPS第47条规定，各成员可规定，司法机关有权责令侵权人将生产和分销侵权货物或服务过程中涉及的第三方的身份及其分销渠道告知权利持有人，除非此点与侵权的严重程度不相称。这一条规定是否采用，由成员自由决定，不属协定义务。权利人获得此类信息的权利，是为了使46条规定的救济能够顺利实施。
（五）对被告的补偿
TRIPS第48条规定，在一当事方滥用救济措施或行政执法部门及其官员在关知识产权的保护或实施的管理、执法过程中采取或拟采取的行动不当时，应当给另一方当事人补偿。
TRIPS第48条第1项规定补偿的条件是：第一，应一方当事人的要求；第二，其要求的救济措施已经实施；第三，一方当事人滥用了申请救济措施的权利。其后果是，司法机关有权责令该当事方向受到错误禁止或限制的当事方就因此种滥用而受到的损害提供足够的补偿。还必须补偿对方为此支付的费用，可包括适当的律师费。
TRIPS第48条第2项规定，在行政执法中，行政部门及其官员采取法律措施不当时，应当对不当措施的受损害方给予适当救济措施，只有在管理、执法法过程中采取或拟采取的行动是出于善意的情况下，才可以免除此义务。
三、临时措施的规定
TRIPS第50条规定，司法机关有权责令采取迅速和有效的临时措施，并对适用临时措施的具体程序进行了详细规定。对于作为行政程序的结果而适用的临时措施，该条第8项规定，其程序应符合与本条所列原则实质相当的原则。这里的临时措施是指前面所规定的临时禁令和证据保全措施，是在侵权行为即将、可能发生时，由司法机关或行政机关采取的措施。
1、临时措施的目的：依TRIPS第50条第1项规定，第一，为了制止即将发生的或者存在着发生的危险性的任何知识产权侵权行为；第二，为了固定、保存关于被指控侵权的有关证据，防止该证据可能灭失或以后难以获得的危险发生。
2、当事人申请临时措施的条件：TRIPS第50条第3项规定：第一，举证证明其为合法的权利持有人；第二，举证证明该申请人的权利正在受到侵犯或此种侵权即将发生。第三，提供足以保护被告和防止滥用的保证金或相当的担保。另外，第5项规定，执行临时措施的主管机关可要求申请人提供确认有关货物的其他必要信息。
3、不作预先通知的临时措施：TRIPS第50条第2项规定了在紧急情况下采取临时措施适用程序的例外。在一定情况下，特别是在任何迟延可能对权利持有人造成不可补救的损害时，或存在证据被销毁的显而易见的风险时，司法机关有权采取不作预先通知的临时措施。第4项规定了采取不作预先通知的临时措施时，对受影响各方权利保护。第一，司法机关在执行该措施后，有立刻通知受影响的各方的义务；第二，被申请人对于临时措施有申请复议、听证的权利，但是此项权利必须在收到通知后的一段合理期限内提出，超过则不予审查，并且在复议、听证时不停止临时措施的执行。司法机关审查后应对这些措施是否应进行修改、撤销或维持作出书面裁决。
4、临时措施的撤销或终止生效：TRIPS第50条第6项规定，在不违反第4项规定的通知义务和给予被申请人请求复查权利的前提下，如果申请人没有在合理的期限内提讼，司法机关应被申请人的请求，对所已经采取的临时措施，应当撤销或终止其效力。申请人提讼的合理期限在内国法律允许的情况下，由司法机关确定，如果内国法律未授权司法机关确定，则应依该条规定的期限，不超过20个工作日或31个日历日，以两者中较长的为准。
5、临时措施被撤销或失效的法律后果：TRIPS第50条第7项规定，临时措施被撤销或失效包括两种情况：一是由于申请人没有在合理的期限内提讼；二是被申请人提出复议，司法机关审查后裁决撤销。其后果是，司法机关有权责令申请人就这些措施造成的任何损害向被告提供适当补偿。另外，在采取临时措施之后——即临时措施已经实施完毕——有证据证明不存在知识产权侵权或侵权威胁的，此时无法撤销或使临时措施失效，则应被告请求，司法机关也有权责令申请人就这些措施造成的任何损害向被告提供适当补偿。
通过以上对TRIPS要求的民事程序和救济，以及与此相关的临时措施的研究，可以看出着部分的规定既有对成员的原则性要求，又有具体的操作性规定。有些要求我国的法律已经作出了规定，有些则实质上类似，只是名称不同，还有些我国法律没有规定，或者规定了但是与要求的不一致。我国已经加入了WTO，必然要履行WTO各项法律文件规定的义务，在立法上，会继续向TRIPS要求的靠拢。法院作为国家的审判机关，负有执行法律的职责，因此，除了认真学习TRIPS外,研究如何在审判中正确适用我国法律的规定，并在裁判文书中正确地理解、阐述法律规定，使之符合TRIPS的要求，也是不可忽视的。
2003年6月8日完稿
因条件所限，本文参考的TRIPS文本不是正式出版的中文文本，与正式文本在文字表述上可能有不同或错漏。
TRIPS序言。
主编：《WTO与中国的司法审判》，法律出版社2002年版，第129页。
TRIPS第63条第3项。
在本部分中，“权利持有人”一词包括具有在法律上主张这种权利的资格的联盟和协会。
杨荣珍主编：《世界贸易组织规则精解》，人民出版社2001年版，第356页。
TRIPS序言。
吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1991年版，第78页。
TRIPS第41条第2项，“这些程序不应不必要的复杂和费用高昂”。
吴汉东著：《知识产权保护论》，第4.1，知识产权专题。
主编：《WTO与中国的司法审判》，法律出版社2002年版，第227页。
同上，第229页。
主编：《WTO与中国的司法审判》，法律出版社2002年版，第228页。
知识产权保护具体措施篇4
关键词：技术措施；版权；接触权；公众利益
0 引 言
1996年WIPO的《世界知识产权组织版权条约》、《世界知识产权组织邻接权条约》，针对新技术条件下，提出了网络环境下的版权保护和邻接权技术措施保护的问题，从法律上为版权人和邻接权人的权利扩张提供了依据，并认为这样有利于更好地保护版权人和邻接权人的权利。由于数据库作品的投入巨大，相对其他的作品而言，数据库权利人更有理由和动机采用技术措施以防止他人未经许可对其数据库的擅自使用。
美国率先给予回应，在1998年10月正式颁布了《千年数字版权法》(DMCA)，以实施世界知识产权组织两个条约的义务。我国也积极响应这两个条约的规定，在我国新修订的《著作权法》中针对技术措施的保护也作了明确的规定。该法第47条规定：未经著作权人或者与著作权有关的权利人的许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音、录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律和行政法规另有规定的除外属于著作权侵权的行为。我国学者对此问题从理论层面上进行了积极探讨，为权利人权利扩张提供舆论支持。
1 技术措施与技术措施权
1.1 技术措施的界定
李扬认为，技术措施是版权人为了保护自己的版权而采取的私力救济方法，指的是版权人为了防止他人未经授权接触或使用其作品而采取的技术上的手段和方法。技术的发展见证了版权人与社会公众或者其他利益方之间利益博弈的全过程。在版权发展历史上，版权人对因为技术的发展导致版权权益的分割侵占总是会采取相应的技术手段进行保护，这种自力救济方法可以在一定程度上解决对版权人作品未经许可的使用问题。技术保护措施是“全有或全无”的工具，包含在作品中的技术性措施既可阻止非法的使用，也同样阻止法律所允许的合理使用，某些原本可以合理使用的作品现将无法自由使用或者因规避技术措施陷入侵权困境而无法使用。技术的发展是一把双刃剑，它并不会只为版权人所利用，同样也可能被人利用来对技术措施进行破解或者规避。对版权人来说，其可以借保护版权，高举技术措施大旗，以对抗作品的使用人；对使用人来说，即使是合理使用作品，却可能因为破解或规避技术措施而要承担法律责任。
在世界知识产权组织中的两个版权条约中对技术措施的界定比较含蓄：“制止规避由作者为行使本条约所规定的权利而使用的、对就其作品进行未经该有关作者许可或未由法律准许的行为加以约束的有效技术措施。”尽管美国、欧盟以及澳大利亚等国相继出台了因应世界知识产权组织的两个版权条约的法律，然而没有对技术措施形成统一认识。但就目前的研究来看，将技术措施划主要分为两大类：控制接触作品的技术措施和控制使用作品的技术措施Ⅲ。
所谓控制接触作品的技术措施，是指在正常的情况下，通过向用户提供许可获得版权人授权以接触权利人的作品的技术，比如进入口令、解密码或者类似的其他的验证装置。李扬进一步将这种技术措施分为口令技术措施以及加密技术措施，这种技术措施将作品与使用者完全隔离开来，即使能够获得作品，也将因为没有口令或无法解密而无法进行对作品最基本的了解行为，从而更不可能对作品进行其他的版权法意义上的利用行为。当传统出版方式逐渐为电子出版方式所取代时，类似于DRM的技术措施保护将对人们接触他人版权作品带来极大的困难。
控制使用作品的技术措施，即对作品采取的防止他人对作品进行除阅读之外的版权法意义上的使用作品行为的技术，如防复制、防下载技术等。这种技术措施其实只是版权人利用技术促使他人在以特定方式利用作品前必须经过其许可，而且这种方式很显然要受到版权法中合理使用原则的限制。例如中国学术期刊网在其所收录的电子期刊页面上所添加的“CNKI”的电子水印，其主要作用在于以此揭示该作品之来源。
1.2 技术措施权
目前，世界知识产权组织的相关文件认可版权人采取技术措施对其作品进行保护的合法性并禁止他人未经许可对版权人的技术措施进行破解或者规避，并没有明确提出将技术措施作为版权人的一项权利。笔者认为，世界知识产权组织在这个问题保持谨慎是有道理的。因为一旦将技术措施作为一种版权来进行对待的话，在版权理论上就会出现理论难题或者漏洞：技术措施仅仅只是一种技术手段而已，无论是口令技术措施还是加密技术措施，都不可能涉及到版权人的版权这样一种财产性权利，因为别人连作品都还没有接触到；而一旦将其作为一种非版权权利对待的话，在版权法中加入这样一种权利，又会使得版权法权利体系造成混乱。
有人认为美国DMCA中所规定的技术措施实际上包含了“接触权”。但是如果这样的话，则“意味着著作权人的权利将极大地扩张，而给著作权理论和人们的日常生活带来难以估量的巨大影响”。其他国家也有类似观点，“技术措施本身抑或作为一种权利的观点似乎并没有得到认可，因它本身是不受版权法保护的，也不是一项权利的客体”。尽管技术措施作为一种计算机软件可以作为作品保护，但此时该技术措施作品与其要保护的作品分属于两个不同的作品。
我国新修订的《著作权法》并没有在表明权利人权利的第九条中明确提出“技术措施权”的概念，而是在侵权行为认定中的第四十七条中指出了“技术措施”的问题，将避开或破坏权利人的技术措施而侵害著作权的行为而认定为侵权，原因在于这种避开或者破坏技术措施侵害了作者的著作权。因此，不能认为我国著作权法已经对“技术措施权”这个权利予以确认。
2 社会公众的基本权利保护
2.1 社会公众基本权利
普通社会公众尽管并不如作者那样具有创作才能，但是，社会中人人(包括作者)都享有通过合适的方式获取知识的权利。如果剥夺了社会公众的这种基本权利，则无异于剥夺其作为人的权利。如果人们无法获得这种知识，甚至被人为隔断了获得知识的途径，不能实现学习文化提升自身的根本目的，则整个人类社会就不会有前进的动力，而这正是人类社会所尽力避免的。为此，人们设计出版权制度，通过对创作作品的人给予一定期限的独占权利而达到人类社会不断向前发展的目的。因此，必须承认社会中的任何人都有权利获得知识，并且将这种认识深入。
版权人的创作活动并非建立在沙滩之上，而是建立在前人的智力成果基础之上。如果版权人被剥夺了学习前人知识的机会，那么，其创作也无异于无米之炊。所以作者本身也受益于整个社会中的知识
存量，无论这种知识是处于社会公有领域还是处于其他权利人的专有权控制之内，作者必将因为其能够获得他人的作品而使自己的作品在前人的基础上更有价值和意义。人类社会的整个发展过程，是人类社会知识的不断的积累过程，无数代人的不懈努力，才造就了今天的知识存量，才有今天的繁荣的创作活动，这一切都得益于知识的公开：反过来，一旦人们能够将知识禁锢起来，限制人们的接触，则必将造成知识的垄断，从而不能实现社会知识存量的快速增长，这为我们所不愿见。在涉及言论自由的问题上，论者认为：信息获取权或者信息知悉权应当是宪法规定的基本人权。美国最高法院认为，言论自由权包括听、说、读、印的权利，也就是进入权(接触权)。此处的接触权是针对社会公众的，而不是前面所述版权人的专有权。
文化教育权，是人人享有参加社会的文化活动、享有艺术和分享科学进步及其产生的福利的权利。人们接受教育，学习知识的权利是天经地义的，在联合国《人权宣言》、联合国《经济、社会及文化权利国际公约》中对人的受教育权做了明确规定，人们有获得知识的权利，社会也必须为人享受这些权利创造条件。而且受教育权在当代有了更新的发展：从受教育权走向学习权。受教育权倾向于被动接受教育，而学习权却更体现了人对知识求知的积极性和主动性，并实现人类社会的可持续发展。因此，学习权意味着学习的普遍化、大众化与民主化，意味着人们对人权的捍卫和对一个以人为本的社会的追求。然而有关部门经过评估得出的结论似乎不很乐观，社会公众的基本人权受到削弱，认为在全球化浪潮中迅猛发展起来的知识产权制度，冲击了现实中最根本问题的解决，撼动了“人权保护”这一关乎人类生存发展之最根本保障的基石与支柱。尽管在这两个国际性条约中，包括学习权与知识产权同属于人的基本人权，但有学者也指出，就二者在相关条约中所处的不同的位置，以及财产权在一定时候让位于社会公共利益的事实，包括学习权在内的社会文化权利居于更为优先的地位，而知识产权保护其本身不是终极性目的，不应与文化享有和科技进步置于同样的地位。因此人们必须而且也有必要更清楚的认识知识产权与人权保护的关系。在版权制度中，同样应该如此。如果版权保护的手段过度以至于更多的社会公众的基本权利被破坏的话，那这样的制度就需要检讨并应当予以修改。
2.2 技术措施对公众基本权利实现的影响
完全从版权人的角度考虑，技术的发展导致其作品非法使用的情况极为普遍，因此有必要对这种行为予以限制，自力救济手段发展到一定阶段必然要寻求法律上的承认，这似乎是无可厚非的。人们必须看到，尽管私权主张甚嚣尘上，但是我们仍然注意到了私有权受到削弱的事实。现代政府开始采取一系列的手段对私权进行限制，以保障社会公众的整体福利。既然如此，本来作为一种政策目标――通过给予智力创造者以定期独占权以提高其智力创造活动的积极性从而提高整个社会的科技文化水平一而采取的知识产权制度设计，就更有理由为社会公众利益服务让路，或者说就更有责任更好的满足社会公益。
具体到技术措施，如果这种措施影响到了社会公众的整体福利，那么它就不具有正当性。前面的分析说明，技术措施的实质是切断作品与社会公众之间的天然的联系，使人们根本无法接触到在传统条件下人们可以自然接触的作品。这样就将作品牢牢控制在权利人的手中，从而导致权利人对作品绝对的极端的控制――一种异乎寻常的垄断。在传统的条件下，版权法为人们接触作品甚至是利用作品对版权人都做了一定的限制，以充分保证版权人与社会公众之间的利益平衡，比如人们在法律规定的情况下可以合理使用他人的作品。对版权人作品接触的绝对自由和使用的相对自由，可以保障社会公众的学习的需要和进一步创作作品。正如Mr.JusticeMansfield在Sayre v.Moore中所指出的那样，必须防范两种极端，一是将其自身天才及劳动奉献给社会的人，其天才劳动应当得到回报，而不应被剥夺，一是必须促进世界的技术的发展与进步。在设置了技术措施的环境中，人们根本就无法接触到作品，根本无法获得知识上的长进，从而提高整个人类的知识存量。在无法获得显形知识的情况下，要想闭门造车，去获得隐性知识，那几乎是不可能的。实际上现在的电子商务也存在这样的问题，对于网上购买书籍，无论是电子版，还是以网络为中介，网下交货，至少卖方需要向买方提供若干作品的片段以供决策，否则很难交易成功或者遭受欺诈。在传统条件下，人们接触他人作品已经作为一项不言自明的权利得到认可，因此，在新的技术条件下――即网络环境下，社会公众同样应当拥有接触他人作品的权利――接触权，它恰恰不应当是版权人的权利。
在版权法中引入技术措施，在某种程度上保护了版权人的部分权利，但从更广的维度而言，对社会公众利益造成了极大的负面影响，其中最为引人关注的是图书馆和图书馆的读者利益的保护问题。随着法律转向为出版商保护内容，对创造、传播以及利用知识产权的教育和研究领域的人们的负面影响就是可以预见的，而这恰恰构成了学习和研究的要害。实际上，公众接触出版作品是版权法的传统目标。在过去，印刷出版物要通过图书馆向社会公众提供足够的复制件或者可购买的复制件以确保公众接触。更深入一点，每个人看来都知道在这些作品中社会和文化的记录将继续保留下去。然而，到了现在，技术措施权的存在将导致“信息仅仅只能由那些能够支付价款的人所获得，而这种信息再也不容易为人分享了”的结局。
理论上，似乎对版权人给予了技术措施以保护版权后，版权人就能创造出更多的作品出来。格瑟威揶揄道：“内容提供者保证，在反规避法案通过后就可以有大量的数字作品随之产生，但是却没有这样的情况发生。人们也许会问为什么，是因为技术保护不能对数字作品复制提供有效的保护，还是因为公众不容易获得受控制的作品?”答案是显而易见的。
3 小结
知识产权保护具体措施篇5
（一）在立法方面。我国目前已经立法保护了很多知识产权，其中包括商业秘密、专利权、植物新品种、商标权、著作权以及原产地域产品等等。而目前我国在知识产权保护方面制定的相关法律规定包括：《商标法》、《著作权法》以及《专利法》等等，与此同时，我国还出台了很多有关的司法解释以及实施细则。
（二）在知识产权保护相关规定的具体实施状况方面分析，我国已经从两个途径开始同时对知识产权进行保护，分为是司法保护及行政保护。而且新闻出版总署以及国家知识产权局等很多相关部门均开始按照国家规定，采取有效措施积极的对知识产权给予保护。
二、加强我国知识产权保护的对策
（一）增强我国国民针对知识产权的保护理念在我国，在开展对外贸易的诸多部分中大部分都属于中型或小型企业，这些企业尚未形成强烈的知识产权保护意识，并没有充分意识到知识产权是属于一项无形资产，其具有非常重要的价值。
（二）加强国家立法，寻找政策支持现在我国在知识产权保护方面制定的相关法律规定包括：《商标法》、《著作权法》以及《专利法》等，与此同时，我国还出台了很多有关的司法解释以及实施细则。而且我国对此方面的重视程度逐渐加深，以后我国还会针对此方面制定与出台更多合理的相关政策与法律规定，从而为知识产权保护奠定坚实的基础，提供有力依据。
（三）积极借鉴国外成熟的措施与经验在国际市场当中，很多国家在对外贸易活动中都采取了良好的知识产权保护措施，并制定了完善的保护机制。其成熟的经验非常值得我国借鉴。我国应该充分学习国外在知识产权保护上制定的完善体制以及成熟的经验，并在分析我国基本国情的基础上，合理的借鉴到我国知识产权保护中来。
（四）不断增强我国科技能力与水平科技是衡量一个国家综合能力的重要方面，科技的先进程度在很大程度上决定着经济的发达程度。为了降低知识产权被侵害的概率，为了有效的保护我国的知识产权，应该积极的借助科技的力量，调整我国的经济构造，促进经济稳步发展，从而提高我国在国际贸易市场里的核心竞争力。我国应该积极的研发与知识产权有关的核心技术，借助科技的力量促进我国的经济发展，提高我国的综合国力。
三、结语
总而言之，随着经济的不断发展，知识产权在企业发展中产生的影响与作用也日益增大，国际上的诸多国家也逐渐认识到知识产权保护的重要意义，所以不断的采取有效措施加强知识产权保护。我国也出台了很多相关保护政策与法律规定，但是为了提高我国对外贸易能力，提升我国在国际贸易市场上的地位，我国还必须建立健全知识产权战略体系，采取更多措施保护知识产权，从而提高我国综合国力，增强在国际市场上的核心竞争力。
知识产权保护具体措施篇6
【关键词】临时措施 知识产权保护 TRIPS
一、临时措施的基本理论
临时措施是指法院在对知识产权侵权案件作出实体裁决之前， 根据当事人的申请而先行采取的制止侵权、保全证据等措施，防止损害结果扩大到被侵权人难以承受的范围，保护当事人权益的措施。
临时措施不同于财产保全，尽管临时措施与财产保全都能发生在权利人前（诉前财产保全），但二者区别较大。首先财产保全针对的是与案件有关的财物或者争议标的物，临时措施则针对作为与不作为。其次临时措施必须由当事人申请，法院不可主动采取措施，而财产保全既可以依申请也可以由法院依职权作出。再次，执行方法不同，临时措施包括禁止被申请人为某项行为，而财产保全则针对有关财产采取查封扣押冻结等方法限制当事人隐匿、转移财产。
临时措施也不同于先于执行，首先先于执行虽然对象包括侵权人的行为，但其只能发生在诉讼过程，因此先于执行与临时措施在适用时间上存在差异。其次适用的条件不同，临时措施用于被申请人的行为将会产生无法弥补的损害或其他危险而是判决无法执行的情况下。而先于执行则适用于当事人权利义务明确，不先于执行会会严重影响债权人生产生活的情形。如追索赡养费、抚养费、抚恤金等等。
知识产权作为无形体财产权，包括创造性智力成果和工商业标记权，前者如著作权、专利权、集成电路布图设计和植物新品种权。后者如商标、商号权、地理标记权等等。这些权利大多具有无形性，相对于物权来说独占性较弱，一旦被侵害则难以恢复原状，且经过漫长的诉讼过程很多权利人虽然赢得诉讼，但却已经因被侵权而在市场上处于劣势地位。因此有必要采取措施及时制止侵害知识产权的行为，以保护权利人的利益。
按照加入WTO协定书的承诺， 我国将临时措施制度引入知识产权保护领域（即TRIPS协议中的“临时措施”，我国《专利法》称之为“停止侵犯专利权有关行为”，同时《著作权法》和《商标法》中也引入了类似制度）。这一制度不仅有利于维护权利人的正当权利， 同时有利于对社会公共利益的保护。但这一制度建立时间不长， 在制度设计上存在很多不足，在司法实践中也没有统一的操作标准，使得这一制度的功能在实践中被大打折扣。
通过借鉴国外先进立法，结合我国自身实际，找出我国现行临时措施制度的不足，并对其进行合理的完善，对提高我国知识产权保护水平是有重要积极意义的。
二、临时措施制度的适用原则
（一）积极慎重原则
为保证知识产权临时措施制度依规范运行，要“积极、慎重地采取诉前停止侵犯知识产权行为的措施”。所谓积极是指司法机关应积极受理案件，迅速审查，及时采取措施。所谓慎重是指对司法机关对申请要仔细审查，做到程序合法、措施稳妥，既能有效维护权利人合法权利，又能防止权利人滥用权利。如果法院作出的临时措施的裁定是错误的，则应赋予被申请人充分的求偿权。
（二）利益平衡原则
知识产权制度从设立之初，便面临这一个重要矛盾：即权利人一定期限的合法垄断权与社会公众获取知识的矛盾。既要赋予权利人合理期限的专有权，使其创造性劳动得到补偿；也要通过一定的制度机制达到新知识、新技术的利用、传播、推广，促进人类社会的进步。所以，知识产权法需要妥善解决“没有合法的垄断就不会有太多的信息被生产，但有了合法的垄断又不会使太多的信息被使用”这样一个信息产权理论中的著名“悖论”。实施临时措施要充分考虑社会公共利益与知识产权人利益的平衡，防止临时措施的滥用。
（三）公正裁决原则
目前我国临时措施制度正在建立和完善之中，属于立法和司法探索的领域。人民法院对于此类案件的办案经验不足是我国目前的实情，因此可以借鉴国外经验，但应强调在审判实践中见此公正裁决原则。在我国法律关于临时措施制度规定不足的情况下，法官应该公正原则的指导下充分发挥主观能动性。对于我国法律空白之处可借鉴TRIPS之规定，同时也应注意坚守国家。对于我国法律和TRIPS协议均无规定的地方，则可参照国际惯例，借鉴国外司法经验，合理适用法律。
三、我国临时措施制度的现状
（一）立法现状
我国知识产权临时措施制度始于2000年修改的《中华人民共和国专利法》。该法第61条规定：“专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或即将实施侵犯其专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到无法弥补的损害，可以在前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施，最高人民法院于2001年6月5日通过了《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》。该司法解释内容不但包括专利权人或利害关系人可以再诉前向人民法院申请责令被申请人停止侵犯专利权的行为，还包括诉前证据保全和诉前财产保全的一些具体措施。上述司法解释在借鉴国外制度基础上，积极发挥我国现有立法资源，一定程度上完善了我国临时措施制度，为人民法院在司法实践中正确运用提供了有力的法律依据。
知识产权保护具体措施篇7
关键词:文化创意产业;知识产权;创新与保护
《创意经济》的作者霍金斯在书中将创意产业描述为“其产品都在知识产权法的保护范围内的经济部门”。大力发展文化创意产业，促进文化消费，是优化苏州产业结构、推进自主创新、推动供给侧结构改革，培育新的经济增长点的必由之路。
一、苏州市文化创意产业现状
近年来苏州经济发展速度和规模一直处于全国前列，玉雕、核雕、刺绣、折扇等传统手工艺重新恢复活力，文化创意产业发展迅速。
(一)形成了数量较多、具备一定规模的文化创意园
1．以传统手工艺为特色的文化创意产业园
如镇湖苏绣文化产业区，可谓是“家家有绣绷，户户刺绣”，镇政府近20年以来不断投入大量资金，现已打造成一条集刺绣手工艺现场展示、销售及旅游综合的特色绣品街，容纳了439加刺绣工作室落户经营。
2．以老工业厂房为特色的文化创意产业园
苏州在大力发展服务业的产业升级过程中实行退二进三，将大量工业企业迁出古城区，闲置了诸多老厂房，有一部分被改造用来发展文化创意产业，目前已经形成一批规模较大文化产业园，如姑苏69阁、旭日文化创意产业园及989文化创意产业园等创意园。
3．以著名文化景点为特色的文化创意产业园
作为全国首批历史文化名城，历史名胜众多，为打造文化创意街区提供了丰富的文化资源。创意文化与名胜古迹相结合，为旅游景点注入新的活力，提升创意企业的文化品位，两者相得益彰。
4．以高科技为特色的影视、动漫、软件产业园
以网络技术和数字技术为代表的高新技术打造了全新的文化创意产业，动漫产业、3D电影等是运用高科技发展的最典型代表，如苏州国际科技园、昆山软件园、常熟国家大学科技园、太仓市科技创业园等。这些创意园体现了科技与文化的融合发展，给创意产业注入新的发展动力，产生良好的经济和社会效益。
(二)已形成相对完善的领导机制和法律法规
十报告提出，到2020年要完成文化产品更加丰富、公共文化服务体系基本建成、文化产业成为国民经济支柱产业的战略目标。苏州市政府根据党中央及江苏省政府的相关规定，成立了文化产业发展领导小组办公室，负责领导、协调全市文化产业发展工作，具体包括制定全市文化产业发展规划、培育特色文化产业示范基地和集聚区、组织引导文化产业专项资金实施和项目的申报及建立健全文化产业数据库等。至今为止，苏州市出台颁布了十多项法律法规鼓励文化创意产业发展，如《中共苏州市委、苏州市人民政府关于大力促进文化产业发展的决定》、《苏州市文化产业发展指标体系考核办法》、《关于扶持动漫产业发展政策意见的实施细则》、《关于进一步加快文化创意产业发展的若干政策意见》及《苏州市文化创意产业分类目录(2015)》等，这些政策法规的颁布实施极大地促进了创意产业的发展。
(三)知识产权宣传与服务与日益完善
知识产权宣传培训全面展开。为提高企业知识产权管理水平，苏州开展了知识产权工程师和知识产权贯标内审员培训、欧洲知识产权实务培训班，举办了专利导航与运营高峰论坛、太湖知识产权等相关论坛。作为全国性文化创意设计产业领域的专业展会，中国文化创意设计产业交易博览会从2012年的第一届到2016年第五届成功在苏州举办，2016年的创博会以“专业+产业”为理念，推动文化创意和设计服务与十个相关产业对接，充分发挥创意设计的产业引擎作用，促进文化产业的发展。该届创博会促成各类项目签约总额达50．442亿元，是2014年的2．93倍。
二、苏州文化创意产业知识产权保护中存在不足
苏州拥有较强的知识产权产出能力和众多创新成果，但知识产权优势尚未充分转化成科技创新和发展优势。与苏州的经济发展水平相比，苏州市文化创意企业的知识产权保护和创新措施尚不够完善，发展中存在一些问题与不足。
(一)缺乏有效的政策扶持和完善的知识产权公共服务体系
尽管苏州市出台了《苏州市促进文化创意产业发展若干政策》等一系列政策促进文化创意产业的发展，但主要涉及土地、财政、融资等方面的政策。针对文化创意产业知识产权创新激励政策和促进知识产权保护、转化方面的规定较少，知识产权公共服务平台功能不齐全，缺乏标准化知识产权交易和评估体系，服务水平及市场监管能力尚待提高，行业协会服务功能不健全。
(二)文化创意企业创新和保护意识较弱，侵权现象普遍
苏州文化创意产业在发展过程中，创新能力不足，有一定影响力的品牌欠缺是制约其发展的主要问题。一方面，苏州企业的专利、商标和版权的拥有数量多，但在利用知识产权打造和保护品牌方面还比较薄弱，创新性不够，经营者缺乏敏感性和主动性。另一方面，文化创意产品创造成本高、投入大，在网络和电子技术水平高度发展的前提下使得复制更容易，实施侵权行为成本低，一些不法企业为追逐短期经济利益，侵犯他人的知识产权。
(三)知识产权应用转化水平较低
在知识产权转化方面，尚未形成容创意的产生、制造、消费于一体的完整产业链，欠缺创意的多重使用和广泛延伸。企业应重视衍生品的开发，充分运用“一项创意，多重使用”的理念，将核心产业、配套产业和衍生产品结合起来实现文化创意企业产业化，以实现利益最大化。当前创意企业利润较低，主要来自创意含量低、利润小的低端加工及代工制造业，对附加值较高的创意生产和营销环节不够重视，效益未得到充分利用。
三、苏州文化创意产业知识产权保护采取的对策
企业是创意产业发展的重要载体。著作权法、商标法、专利法、反不正当竞争法等知识产权法在现有法律框架内对文化创意提供一定程度的保护，但都存在保护困境。创意企业应根据所属行业特点及所处的创意产业链阶段制定知识产权战略，选择最优的知识产权保护模式，构建产业全链段、多维度的立体化保护策略。
(一)构建文化创意产业立体、复合保护体系
1．著作权保护
著作权是文化创意产业中的最核心知识产权权利。建立文化创意产业的著作权保护，首要措施是尽快将创意转化为作品，以文字、图片、影视、模型等有形作品体现出来。创作中可充分利用著作权法中对权利人的权利限制，如运用合理使用和法定许可制度借鉴他人创意，丰富自己的创作。其次，创意作品应及时进行著作权登记，可以作为将来出现侵权时的有力证据。创作作品应尽量保留纸质版本，单纯的电子版本因易修改证明力较弱，而纸质版本的形成时间则可以通过司法鉴定大体确定。
2．专利权保护
创意除形成有形作品外，还应根据创意作品的情况及时进行外观设计、实用新型或发明专利的申请，以获得专利法保护。尤其应当注意的是，新颖性是申请专利保护的必备条件，在申请专利之前相关的产品或者工艺应该予以保密，一旦公开销售或者使用，均可能会因新颖性的丧失而无法获得专利保护。
3．商标权保护
商标是企业的重要无形资产，文化创意企业应实施商标战略，商标先行，应根据企业经营规划提前提起国内商标和国际商标的申请。加强品牌培育，在全省选择一批有潜力的活动、企业、产品品牌，集中宣传推介，推出一批具有江苏特色的创意设计品牌。为更好保护主商标，应建立联合商标和防御商标体系，并尽可能实现商标、商号和域名的一体化，以扩大品牌的影响力。企业可以借助政府相关部门或社会中介组织的商标服务平台，建立全国甚至全球商标监控体系，防范商标侵权。
4．商业秘密权保护
具备秘密性、经济性和实用性的技术信息和经营信息均可以作为商业秘密，不需要经过主管机关登记和审查，由企业将符合商业秘密的信息采取一定的保密措施予以保护。因其保护措施的便利性被众多企业所青睐，文化创意产业应充分运用商业秘密保护措施，建立健全商业秘密保护制度。商业秘密权和专利权、版权在保护上具有互补性，对已经完成但尚未取得或无法利用著作权或者专利权进行有效保护的创意信息，商业秘密是最为及时有效的保护方式。女子十二乐坊案中权利人败诉的主要原因是权利人无法举证该创意文案为商业秘密，并对该文案采取了保密措施，故无法通过商业秘密的方式予以保护。
(二)实施提升文化创意企业自主创新能力的专利战略
著名管理学大师汤姆•彼得斯曾说过一句名言:“要么创新，要么死亡”。创意企业应当重视专利战略的制定和实施。专利战略是企业运用专利制度和专利文献，为获取和保持竞争优势、取得最佳经济效益的总体性谋划。主要包括以下战略:
1．专利调查战略
专利调查战略是基础性战略，已公开的专利文献中蕴含了丰富的技术、法律和经济信息，是企业进行研究开发取之不尽用之不竭的资源。文化创意企业在进行专利调查时主要包括对拟开发新产品的公知技术、有无专利性、技术趋势、同族专利进行调查，并对竞争对手和特定技术专利的申请、授权情况进行监控。
2．专利实施战略
主要包括专利输出、回输和交叉许可战略。专利输出战略指权利人为获得最大经济效益，根据自身专利情况与其他企业签订专利权转让或专利许可合同的法律行为。专利回输战略指企业对通过转让获取的专利进行消化吸收、创新改进形成新的技术，对新的技术申请专利并获得授权后，将该专利权转让给原输出方。交叉许可战略是企业双方互相交换各自拥有的专利技术，实现专利互补达到双赢的局面。此种战略适用于双方技术领域相近、互为主专利与从属专利关系，在实施专利中容易引发专利侵权诉讼的情形。
3．专利防御战略
专利防御战略是企业为维护其利益或将自身损失降到最低所实施的战略性防卫措施。在实践中可以采取取消对方专利战略，即根据专利法所提起的专利撤销程序或专利无效程序，一旦被专利主管机关认定理由成立，则使对方丧失专利权，这是一种釜底抽薪的策略，既可以作为进攻手段主动向对方提出，也可在被控专利侵权时作为抗辩的防御性手段。
四、总结
文化创意产业是以文化为依托，以创造力为核心的新兴产业，具有高知识性、高增值性、低能耗性、低污染性等优点，知识产权制度是文化创意产业持续发展的核心。中国欠缺的不是创意，而是对创意的运用和保护，完备的知识产权创新与保护机制能有效保护和激励文化创意产业的发展。
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知识产权保护具体措施篇8
关于知识产权刑事犯罪方面的规定，TRIPS协议只在第61条中有所体现，它要求各成员国对具有商业规模的故意假冒商标或盗版行为及其他侵犯知识产权的罪行采取刑事措施，但其规定较为笼统：一方面，仅要求各成员国对受到侵犯的知识产权进行刑事司法保护，这就使得各成员在操作过程中的自很大，需要自己决定在众多刑事措施中(包括罚金、监禁及没收、销毁侵权产品以及用于实施犯罪行为的物品)采取何种具体的刑事司法保护措施；另一方面，对于何种程度的盗版符合“具有商业规模”，该条款亦无具体规定，而是让成员国“根据其法律”进行规定，只对各成员国具体规定时所要遵循的规则作了两方面的概括，其一，所规定的处罚要符合同等严重性犯罪所受到的处罚之水平，其二，所规定的处罚能对盗版违反行为产生足够的威慑力，达到“警醒”的效果。
二、我国知识产权司法保护与TRIPS协议的差距
(一)知识产权的民事救济方面的差距
第一，我国对证据的规定在民诉法以及相关的司法解释中，其中《证据规则》第75条的规定与TRIPS协议中有关证据的规则最为相似,通过认真研究法条可以发现两者适用的前提并不完全相同，TRIPS规定的前提是一方当事人在提供了支持自己诉讼请求的证据后，只要指出对方持有对其不利的证据即可，我国则规定一方当事人须证明对方当事人持有对其不利的证据。可见，我国的规定比TRIPS协议的规定更加严格一些，使知识产权人运用该条规则的难度加大。
第二，我国的财产保全与临时措施相比，相同点在于都是可能针对财物采取的强制措施,区别在于财产保全的对象是与诉讼有关的财物，临时措施针对的是侵权行为和被诉侵权的商品。我国民诉法中的先予执行与临时措施虽都有立即停止现实侵害的作用,但差别在于目的不同，先于执行是为了满足当事人的基本生活需，例如追偿赡养费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬等，当事人之间的权利和义务关系没有争议，并且情况紧急不采取先于执行的话将有损一方当事人的利益，临时措施是为了在侵权活动发生之际，采取有效措施来制止侵犯知识产权活动的行为。可见，TRIPS协议的临时措施比我国的证据保全、财产保全和先予执行制度，就保护知识产权方面更具有针对性也更全面，我国相关制度应就此差距作出适当的调整以和TRIPS协议接轨。
(二)刑事措施方面的差距
TRIPS协议中只提到对有关商标和版权领域内具有“商业规模”的假冒行为给予严厉的刑事惩罚。07年高院和高检颁布了《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》，在这个《解释》中规定，非法复制的盗版行为的最低处罚标准是500张，这比04年《解释》中的标准整整降低了一半，在实践中，真正按照法律的规定予以制裁的犯罪行为却少之甚少，盗版行为依旧比较猖獗，知识产权得不到应有的保护，致使我国在国际社会屡屡遭到发达国家的指责。
三、我国知识产权司法保护存在的主要问题
(一)行政保护与司法保护之间缺乏协作
在我国知识产权的保护中，执法与司法机关各自为阵、相互之间缺乏协作的现象比较严重，严重影响着司法机关对知识产权的进行保护的效果和效率。首先就是司法机关与执法机关在实践中缺乏协作，沟通不畅，互相推诿。由于地方保护主义色彩浓重，加之部门自身利益的驱动等等，行政执法机关常常越俎代庖，将本应向司法机关移送的案件紧抓不放，甚至越权处理时也“以罚代刑”。有关信息方面，进行信息交流的平台过于落后，目前大多数地方的信息共享还主要是依赖日常工作文件的传递，这种信息交换的方式属于交差式的架构设置，并且常常流于形式，并没有达到信息交流的效果。
(二)知识产权审判机制存在诸多问题
长期以来,知识产权的民事案件、刑事案件和行政案件分别由民庭、刑庭和行政庭管理，因此适用的诉讼程序也有所不同，形成一种“差序格局”，这种格局造成了审判工作的许多弊端：耗费了大量的司法资源，影响了司法的权威，并给当事人进行诉讼活动带来了不便。这种“三审分立”的局面，成为了知识产权司法保护的巨大阻碍。首先“，三审分立”使知识产权执法标准不统一，破坏了司法权威。知识产权案件的特点是法律问题与技术问题呈现出高度的融合，在经济和技术日益发展的今天，知识产权案件的技术性表现的越来越明显。然而，行政和司法人员由于知识视域不同，因此在对知识产权的原则、概念的理解有一定的偏差，造成了法官在审判知识产权案件时审判尺度和价值取向的不同，从而影响了审判结果的统一，甚至有时还出现了自相矛盾的结果，严重危害司法权威。其次，“三审分立”的模式使不同审判庭之间沟通协调的难度加大，也使行政执法机关与司法机关之间的协作受阻,知识产权案件尤其是涉及商业秘密或专利的案件，由于其专业性极强,而公安机关平时对这类案件接触的又少,因此他们在处理知识产权案件时总是力不从心。
(三)对知识产权的侵权行为打击力度不够
TRIPS协议规定成员国对侵犯知识产权行为的打击力度必须要达到震慑侵权行为再次发生的程度，但我国与协议的要求还有一定的差距。我国对侵犯知识产权的犯罪行为主要采取经济制裁的形式，很少采取人身刑的方式，并且处罚的力度普遍偏低。例如财产刑，我国对盗版的处罚金额在10万元以下，而美国对一般的软件复制品的处罚金额高达25万美元；在人身刑方面，我国对盗版给予三年以上的刑事处罚，而美国对一般的侵权行为的最低刑都在5年，这明显比我国严厉的多。可见现在市场上盗版现象如此猖獗，主要原因就是对知识产权侵权的行为打击力度不够，此外，地方保护主义严重也是造成执法力度不够的主要原因之一，侵权人为了到达不法目的，多采用行贿等不正当手段，某些犯罪受到地方保护主义的庇护堂而皇之地得以实施着。
四、完善我国知识产权司法保护的具体对策
(一)协调执法和司法
在行政机关和刑事司法机关之间建立信息互通制度。通过建立知识产权重大案件的通报制度，将案件的最新信息进行公布，确保两机关在协调工作时信息畅通。积极建设信息共享平台，为行政和司法协调搭建桥梁，尤其为行政执法和刑事司法之间提供现代化的工作平台，促使在具体案件的办理上行政执法与刑事司法工作得到真正的衔接。网上信息平台的建立，为检察机关监督立案以及刑事案件的移送提供了有效的信息来源，使知识产权犯罪行为能够有效的得到法律的制裁，行政和司法工作得到有效的衔接，从而使知识产权得到有效地司法保护。
(二)建立“三审合一”的审判模式
“三审合一”是减少三大诉讼程序衔接障碍的最佳机制，完善我国的“三审合一”制度，可以从以下两方面做起，一方面，加强民事审判和刑事审判的沟通和协调。民三庭在审理一般的知识产权侵权案件时，如果发现案件可能构成犯罪的，应及时与刑庭联系，并保存相关的证据或线索，严格按照刑讼法和《最高人民法院关于在经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》，将案件移送有管辖权的部门处理，确保知识产权犯罪行为得到及时、有效的审理，更好的保护知识产权权利人的利益和社会公共利益。另一方面，提高法官的专业素质。新成立的“三审合一”机制的审判法官,一般都由原来的民三庭、行政庭或刑庭的法官组成，因此，民三庭的法官可能更擅长处理知识产权民事案件，行政庭的法官对行政诉讼的程序比较熟悉，而刑庭的法官处理起知识产权刑事案件更加得心应手，如果不改变这种“割据”状态，那么“三审合一”审判机制的优势就难以发挥。他们之间可以通过互相学习专业和业务能力的方式，取长补短，建立复合型的法官队伍，确保三大程序衔接顺畅，充分发挥“三审合一”审判机制的的效率优势，实现审判程序的高效运行。
(三)加大对知识产权侵权行为的制裁力度
一方面，考虑适用惩罚性的赔偿原则。惩罚性的赔偿原则兼有补偿和惩罚的作用，可以对损害公共利益的行为起到威慑的作用，所以已经成为必然趋势。但毕竟这种赔偿原则与一般私法的补偿赔偿原则不符，所以应对其的适用范围和条件进行严格的限制，综合考虑侵权人的故意、情节的严重性、对公共利益的损害、侵权的隐匿性、追究困难性等因素，来确定惩罚的数额。只要能够对赔偿性原则的实施进行详细的规范，并依法执法，就能既保护知识产权权利人的利益，又不会制约社会经济的发展。另一方面，降低我国知识产权侵权行为处罚的“刑事门槛”。在我国，盗版和假冒商标的犯罪最为猖獗，对权利人和社会的影响最大，就是因为这类犯罪的成本小、收益高、法律风险较低的原因造成的。因此，我们应深入考虑侵权行为的社会危害性，对具体法律作出相应的调整。