对学生托管问题的法律探析

小学生下午三四点钟放学，家长五点以后才能下班，无法准时去接孩子，这成了困扰很多家长的一个难题。在此背景下，专门替家长临时接送、照看和辅导孩子的新行业――托管应运而生。

目前，对学生提供托管服务的有在职教师、学校和社会托管机构。在职教师提供的托管服务极易演变为有偿家教，因此，不少地方和学校明令禁止在职教师从事有偿托管。比如：福建省教育厅明文规定：规范教师兼职行为和校外活动，不得从事有偿补课、有偿托管。福建福州市教育局规定：对从事有偿托管活动的教师，教育主管部门将予以告诫，且评定其当年年度考核为不合格；同时，予以高职低聘或调整其聘任岗位，两年内不得评优评先，不得申报晋升高一级教师职务，并视情节轻重予以警告、记过、记大过处分；对从事有偿托管的校级领导，一律免去其职务。有鉴于此，本文主要探讨学校和社会托管机构提供托管服务的相关法律问题。

一、托管机构的性质

提供托管服务的学校属于教育机构，这点毋庸置疑。而对于社会托管机构的性质，目前没有统一的结论；有的人认为，社会托管机构属于民办教育机构；有的人认为，社会托管机构属于一般赢利机构。对社会托管机构的性质定位不明，直接导致对谁作为其主管机构的认定比较混乱，容易出现监管缺位。比如：在2003年前，广东中山市的托管班一直由教育部门监管；2003年后，根据相关文件的精神，托管班的审批权转到工商局；2006年9月份，省市两级法制部门认为，托管班兼有教育的功能，其性质与托儿所的性质相似，所以其审批权应该转归教育部门。

笔者以为，社会托管机构是兼有教育性与社会服务性双重性质的机构。社会托管机构提供的服务不仅包括教育、管理学生，而且包括提供饮食、接送等不属于教育范畴的服务，所以不能简单将其归为民办教育机构。同时，在社会托管机构对学生进行教育、管理的过程中，出于保护未成年人身心健康的需要，社会托管机构的辅导教师必须持有教师资格证，所以，社会托管机构区别于一般的赢利机构。

托管机构兼具教育性与社会服务性双重性质，但其最主要的职能是教育、管理学生，因此，托管机构的主管机关应该是教育行政部门。同时，教育、工商、卫生、消防等部门在各自职权范围内对托管机构进行共同监管。托管机构除了要有教育行政部门颁发的从事教育服务的许可证外，还要有工商部门颁发的经营许可证、卫生部门颁发的卫生许可证。

二、托管机构与学生之间的法律关系

1　社会托管机构与学生之间的法律关系

《最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见》(以下简称《意见》)第22条规定：“监护人可以将监护职责部分或全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外，被委托人确有过错的，负连带责任。”根据这一规定，当家长与社会托管机构签订合同，委托托管机构对其子女进行教育、管理时，意味着家长将其对子女的部分监护职责委托给了社会托管机构，家长、学生与社会托管机构之间构成委托关系。

社会托管机构除了教育、管理学生之外，还要提供接送学生上下学、安排饮食等服务，这种服务与一般性的社会服务一样，社会托管机构与家长、学生之间构成平等的民事契约关系。社会托管机构按照合同约定提供服务的过程就是履行服务合同过程。

2　作为托管机构的学校与学生之间的法律关系

《学生伤害事故处理办法》第5条规定：“学校对学生进行安全教育、管理和保护，应当针对学生年龄、认知能力和法律行为能力的不同，采用相应的内容和预防措施。”第7条规定：“学校对未成年学生不承担监护职责，但法律有规定的或者学校依法接受委托承担相应监护职责的情形除外。”这里区分了两种情形：(1)学校按照国家规定对学生进行教育、管理。此时，学校与学生、家长之间既不是监护权的委托关系，也不是一般意义上的民事契约关系。学校对未成年学生所具有的教育权不是受托于家长，而是来自于教育法等有关法律的规定；不是一种权，而是法定教育权的组成部分。(2)学校为了满足部分学生、家长的特殊需要而提供的服务。此时，学校通过与学生、家长签订服务合同，双方构成民事契约关系。通过该合同，家长也可以将其对子女的部分监护职责委托给学校。

托管并不是国家规定的学校教育教学工作的法定内容，而是学校为了满足部分学生家长的特殊需要而提供的一种服务，因此，作为托管机构的学校与学生、家长之间的关系，和社会托管机构与学生、家长之间的关系相同。

三、学校收取托管费是否违规?

安徽安庆江镇初中为留守儿童办起托管班，家长可自愿捐赠2200元，由学校担负起监管3年的责任。后有人向教育部门举报并投书媒体，认为该校以办托管班的名义，向学生家长乱收费。县教育局调查组建议校方清退学生家长的捐款。然而，校方在宣布退还学生家长的捐款、撤销托管班时，却遭到普遍抵制，大多数人请求保留托管班。这样的例子在各地并不少见。那么，学校收取托管费是否违反“一费制”政策的规定?是否属于乱收费呢?

“一费制”主要是为了规范正常的教育收费。物价部门规定学校应按照“一费制”要求收费，但学校对学生的课后托管属于正常教育以外的行为，是学校为了满足部分学生、家长的特殊需要而提供的服务，并不是学校应尽的义务，因此，学校收取托管费并不违背“一费制”政策。当然，托管费的收费标准不能过高，应由物价部门统一规定。目前，广东省物价局已经发出通知，把课后托管费纳入自愿选择的其他代收费项目，并统一规定了收费标准。

四、托管机构的法律责任

托管机构对学生进行教育、管理的行为，是托管机构基于家长的委托部分履行监护职责的行为。根据《意见》第22条规定的归责原则，在托管期间，托管机构因为自身的过错，导致被托管学生的人身权益受损，托管机构应该按照“过错责任原则”承担与其过错相应的赔偿责任。如果托管机构未尽到对学生的教育、管理和保护义务，导致被托管学生侵害他人人身权益，那么托管机构也要承担与其过错相应的赔偿责任。托管机构以外的第三人造成被托管学生人身伤害的，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第6条的规定，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。托管机构有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。托管机构承担责任后，可以向第三人追偿。

托管机构接送学生、提供饮食、安排学生休息等托管行为，是其按照合同约定提供服务的行为。如果托管机构没有按照约定及时接送学生、提供可口的饭菜等，那么家长可以要求托管机构承担违约责任。如果因为托管机构没有按照约定提供服务导致被托管学生受到人身损害，例如因为托管机构没有按照约定及时接送学生导致学生独自回家遇到车祸、学生吃了霉变的食品中毒等，那么家长也可以要求托管机构承担违约责任。需要注意的是，在这种情形下，出现了违约责任与侵权责任竞合的问题，至于追究托管机构承担何种责任，则可由被损害学生自由选择。

为了避免纠纷，建议托管机构与学生家长签订合同时，尽量将合同条款细化，包括托管机构所要承担的义务、法律责任等。这样，一旦发生伤害事故，双方就可以按照合同约定明确彼此要承担的法律责任。