论法律谈判

【摘 要】我国当前各类社会纠纷总量较大，仅通过法院、仲裁及其他现有机构的力量是不足以应对社会纠纷的解决，特别是在纠纷的解决过程中存在各机构未能统一协调、程序上亦未能恰当衔接的问题。社会纠纷的解决机制与抑制防范机制未能相互照应，存在着一定程序的脱节。因此法律谈判作为一种新型的、独立的替代性纠纷解决方式，具有显著的新颖性和高效性。

【关键词】法律谈判；优势；基础；原则；注意事项

一、法律谈判的基础

（一）法律谈判的概念。法律谈判是律师凭借其专业知识与职业技能当事人与对方当事人或律师对纠纷的解决方案进行沟通和妥协，是由律师当事人参加，运用法律知识和诉讼经验对法庭诉讼的各种可能后果进行全面评价后，借助律师的技能（如法律研究技能、案情研究技能、证据挖掘技能、答辩技能、技能等等）和谈判技巧实施的庭外博弈。

（二）法律谈判涉及的主体。法律谈判一般涉及四方主体：当事人及其律师、对方当事人及其律师。律师和当事人之间，以及律师与对方当事人和对方律师之间，即使在相同的法律与职业规范约束之下，对纠纷的性质、纠纷解决方案的预期及其相互认可程度不可能完全一致。

（三）法律谈判的前提。法律谈判的前提是建立在当事人之间基于谈判愿望所形成的“互赖关系”，即当事人通过确立希望达到的目的与要求，并结合对方的目的与要求以共同实现目标的相互依赖关系。正是当事人之间的这种相互信赖关系为法律谈判的开始、进行乃至成功奠定了基础。

二、法律谈判的原则

（一）法律谈判的结果。解决纠纷的法律谈判有两种结果，一是达成谈判协议；二是谈判限入僵局，但达成协议是当事人的共同愿望或期待。显然，只有认真并准确地把握法律谈判的过程，才能达成当事人彼此满意的协议。谈判的最后阶段也是目标预期即将实现的时候。谈判双方或多方从要达到的目标与利益实际出发，本着实事求是与互谅互让的态度，在沟通中了解，在竞争中协作，最终才能达成双方或多方满意的协议。这种结果是博弈的结果，是双赢的结果，更是和谐的结果。

（二）法律谈判的主要原则。坚持平等互利，主动追求互动，力争把自己的利益要求与对方一起放入一个共同的愿景之中加以修正、变通、权衡，是达成纠纷解决合意的最佳或现实路径。平等原则是双方或多方当事人法律地位对等的内在要求，也只有在这一原则下的协商一致才是当事人的真实意思表示；互利原则是双方或多方当事人目标利益对等的内在要求，也只有在这一原则下的协商对话才不至于损害双方或第三人的利益。但是，平等互利并不意味着双方在利益上的收获是均等，而是承认其在合理基础上的不等。无论是平等原则，还是互利原则，其实现过程均是通过当事人之间的文明对话进行的，双方或多方当事人之间理性的对话是形成合意的基础。因此，要真正实现法律谈判的平等互利原则，就必须确立互信与包容、竞争与协作、和谐与共享的谈判观念，在协商对话中取长补短，在求同存异中追求双赢。

三、法律谈判的优势

第一，法律谈判是纠纷各方可以通过“妥协”解决纠纷。和诉讼、仲裁、调解等纠纷解决方式不同，法律谈判基于感情和理性的对话模式，在法律范围内主动地实现互动，各方不断从各自最初的立场和要求向对方靠近，通过妥协，以平等、和平及尽量友好的方式解决纠纷。这种非对抗的方式解决矛盾，有利于维护需要长久维系的商业关系和人际关系。

第二，“妥协”并不是法律谈判的惟一结果。在对话的过程中，各方会对自己原有的要求做出一些修改或变通，为实现各自的目标而创造出解决的方案，这体现了一种不计前嫌、共谋出路的精神。这种纠纷解决的态度就在于保持社会平衡。这种对故有关系的巩固和对外来关系的发展的纠纷解决途径，符合了我国当前对于求和谐、促发展的要求。

第三，法律谈判对法律的反作用促进了其应用力度的扩大。法律谈判对法律规范及其边界的影响和作用，在解决民事纠纷过程中，当事人之间的交易甚至可以反过来对判决结果产生影响，许多规范或原则都是在此消彼长的谈判中逐步形成的。纠纷当事人追求以较小的成本获得较合理的结果的目标，扩大了对法律谈判的应用需求。通过法律谈判避免和减少可议纠纷进入司法领域，缓解诉讼压力。

四、法律谈判的注意事项

法律谈判的最大危害或禁忌莫过于律师过于相信自己的知识资源与技能水平，往往是仓促上阵打无准备之仗。为了掌握谈判的主动权，律师必须认真做好谈判前的相关工作。

首先，要知己。律师接受委托后，应细致疏理案件材料，倾听委托人的陈述与要求，并作好记录，然后分清案件的性质，如民事纠纷、合同纠纷、婚姻家庭纠纷、轻微刑事纠纷、征地补偿或房屋拆迁纠纷、各类事故纠纷、涉外商务纠纷等等。

其次，要知彼。律师接受委托后，还必须搜集与了解对方当事人的相关信息及对方律师的基本情况，如对方的经营、习俗、信仰、诚信、资信、财务等因素，若是涉外商务纠纷，还必须弄清楚对方的法律制度、政治宗教状况、文化背景等。同时还应仔细了解对方当事人的有效活动范围，即是否有权处理谈判事项，谈判利益是否合法，对所要争取的目标与利益是否存在第三方利益等等。

再次，要明确谈判目标。在“知己知彼”的情况下，律师必须与当事人商量通过法律谈判所要达到的预期目标。通常情况下，谈判目标的设定包括三个层面：理想目标、折衷目标、基本目标。理想目标就是对目标实现的最好预期，也是律师最大限度的工作目标，这种目标是谈判实践中很少达到的；折衷目标是比较满意的一种目标预期，如果这一目标实现了，法律谈判也就成功了；基本目标是在谈判情势不利或对方处于明显弱势的情况下的一种目标预期，法律谈判必须要有这种保底式的目标预期，因为在谈判过程中随时会出现种种难以预计的不利因素。尤其要指出的是：在遇到对方综合情况明显处于弱势情况下的两种预期：一是如果不及时达成协议会给自己造成更大的损失。二是体现作为公平正义的“最少受惠者”原则，这一点也是社会主义和谐社会所要求与提倡的。

综上所述，对于我国现阶段的和谐社会建设，建立一套系统的、有效的、多元化的纠纷解决机制是十分必要也是必然的。我国现已初步形成了以诉讼为主，兼容调解、仲裁等非诉讼纠纷解决方式的多元化纠纷解决机制，有效地消弭了绝大多数社会纠纷，维护了社会的基本稳定。在经济全球化与法治现代化的背景下，国际商务、劳动争议、人身侵权等纠纷日益凸现，建立并形成多元化的纠纷解决机制显得尤为迫切。法律谈判作为一种新型的、独立的替代性纠纷解决方式，其价值理念及运用效果在我国当前的主要纠纷解决方式中有着独特的优势；同时，对其他纠纷解决方式也起到了协调与互补的作用。

【参考文献】

[1] 李贻定.美式谈判之一 [J].国际贸易思索，1994.

[2] 何兵.纠纷解决机制之重构 [J].中外法学，2002.

[3] 李章军.替代性纠纷解决程序之研究[J].河北法学，2005.

[4] 严存生.社会法学研究的基本问题 [J]，法治论丛，2006.

[5] 仁.法社会学的思维方式 [J]，法制与社会发展，2007.

[6] 沈恒斌.多元化纠纷解决机制原理与实务 [M].厦门：厦门大学出版社，2005.