建筑施工的赔偿与反赔偿

建筑工程施工过程中，由于受现场环境、地质、水文、气象等自然条件的影响较大，加上施工过程复杂、设计考虑不周和某些不可预见性等因素，可能会造成施工合同中的某些条款与实际情况不符的现象，以致给承包企业带来不确定风险，导致施工索赔事件不可避免。施工索赔和业主反索赔是施工企业与业主在工程项目施工过程中的正常业务往来，是矛盾双方的两个方面，具有对立统一的辩证关系，它的健康开展对于培养和发展建筑市场、促进建筑业的可持续发展，起着重要的推动作用，关键在于要正确地认识它和妥善处理它。

1何谓索赔与反索赔

1.1国外对索赔与反索赔的定义。按照国际惯例，通常是按索赔对象来界定索赔与反索赔的，即把承包方就非承包方原因造成的实际损失向业主提出经济补偿或工期延长要求的，称为“索赔”，把业主向承包方提出的、由于承包方违约而导致业主损失的补偿要求称为“反索赔”，而且此种要求均以补偿实际损失为原则，不存在惩罚的意思。

1.2国内对索赔与反索赔的定义。关于索赔与反索赔的定义，目前国内尚无统一意见，还存在认识上的分歧。有的认为应从《合同法》和“合同条件”的规定来理解索赔与反索赔，认为索赔是双方面的，乙方可以向甲方提出索赔，甲方也可以向乙方提出索赔，这是由甲、乙双方间的平等主体地位所决定的。工程项目在施工中发生了干扰事件后，双方都在对施工合同进行分析，一方面想在合同中找到对自己有利的条款作为依据，尽量追回产生的损失，另一方面也想在合同中找到对对方不利的条款，尽量推卸自己的责任，防止自己可能受到的损失，因此，把追回自己损失的手段称为索赔，把防止和减少对方向自己提出索赔的手段称为反索赔。甚至还有人认为，索赔就是一方依据合同赋予的权利对另一方过错给予惩罚，从而弥补自己经济损失或由此而获利的过程。但是，从广义上来说，承包方可以向业主提出某种索赔，业主也可以反驳或拒绝承包方的此项索赔，即反索赔；分包方可以向总包方提出索赔，总包方可以针对此项索赔进行反索赔。承包方可以向供货商提出索赔，供货方也可以反驳此项索赔，即反索赔。施工索赔常常是承包方获取更多利益的一种手段，也是施工企业维护其自身利益的有效途径。但在施工索赔实践中，一般并不是从广义的角度去理解索赔与反索赔，而是按其特定的含义，把承包方向业主提出的补偿要求称为索赔，把业主对承包方提出的补偿要求称为反索赔，而反索赔包含两个内容：一是对承包方提出的索赔要求进行分析、评审和修正，否定其不合理要求，接受其合理部分；二是对承包方在履约中的其他违约责任提出专项损失补偿要求。

2索赔的种类

2.1风险引发的索赔。这里所说的风险是指政治风险、经济风险、合同风险等，比如各种法律法规的变化、涉外工程项目的货币汇兑风险、物价暴涨、自然条件的变化、施工场地水文地质条件变化等等。近年来，由于施工队伍不断扩大，大多数建筑施工企业出现施工任务不足的现象，建筑市场竞争日趋激烈，建设单位在招标和签订施工合同时采用不正当手段，把本该由业主承担的风险转嫁到承包方身上，导致承包方设法用施工索赔方式来规避此类风险。

2.2设计变更引发的索赔。工程项目在施工过程中不可避免地会出现一些设计变更。施工企业的投标报价是以原招标文件和设计图纸为基础计算的，因此，施工图纸中的任何改变都会影响施工方的费用和工期，施工企业就可以据此向业主提出工程索赔，要求重新估价或增加费用，并提出延长工期的要求。

2.3工程量变化引发的索赔。工程项目在施工时实际完成的工程量往往与设计工程量有出入，因此，第四版FIDIC条件第52.3条明确规定：当合同价增减变更超过15%时，允许对有效合同价进行调整。而引起合同价变更的原因就是工程量的变化，主要有以下两方面：第一，承包方施工机械超计划造成的损失；由于承包方在投标时是根据招标文件所述的工程量和施工要求制订施工方案，并确定应配备的施工设备的型号、种类、数量，并据此组织订货、进场，而工程量的大量增加，势必要增加新的施工机械，或增加原有机械的数量，引起承包方计划外的投资，扩大了工程的施工成本；如果工程量大量削减，则会引起原有设备的闲置，导致承包方的亏损；同时，工程量的变化还会使承包方已准备好的建筑材料、构配件数量发生变化，由此而增加费用，引起索赔。第二，由于工程量变化引起工期的变化，工期延长或因工期缩短而赶工期、增加班次和劳动力，引起施工索赔。

2.4加速施工引发的索赔。当工程项目的施工进度计划由于非承包方因素的影响，干扰了总目标工期的实现，使业主的经济效益受到影响，业主采用赶工措施，向施工方发出加速施工的指令，要求施工方投入更多劳动力和机械设备等来完成该工程项目，以保证总目标工期的实现。这样一来，必然会导致施工方工程施工成本的增加，此时施工方完全有理由向业主提出相关费用的索赔。

2.5工期延误或延长引发的索赔。此类索赔包括两方面：一是由于气候、水文、地质条件等因素影响，导致工期延误或延长，可由承包方向业主提出工期和相应增加的费用索赔；二是承包方要求业主偿付由于非承包方原因导致工期延误所造成的工期和相应增加费用的损失。

2.6其他原因引发的索赔。除了上列5种索赔外还有由于其他原因引发的施工索赔，比如，业主违约：业主未按施工合同约定及时提供施工场地，不按时提交施工用图纸、资料、设备和按时支付工程款，导致施工方未能及时进场施工，或中断施工，影响工程进度，施工方有权向业主提出相关索赔。

3反索赔的种类

既然施工企业希望通过索赔来维护自己的利益，业主当然也会千方百计地通过反索赔以减少其经济损失，保护自己的合法利益。因此，有索赔就有反索赔，这是矛盾的两个方面，具有对立统一的辩证关系。反索赔通常就是业主对付施工方索赔的手段；索赔与反索赔是进攻和防守的关系，在施工合同履行过程中施工方和业主都必须能攻善守，才能使自己立于不败之地。在施工合同实施过程中，甲、乙双方都在寻找索赔机会，一旦干扰事件发生，谁都想推卸自己的责任，并企图进行索赔或反索赔。如果不能有效地进行反索赔，同样会蒙受经济损失，因此，反索赔与索赔同样很重要。一般来说，反索赔有以下三种：

3.1先发制人，首先提出索赔。在施工活动中发生的干扰事件往往双方都有责任。这时，承包方常采取先发制人策略，主动出击，首先提出索赔；另外，早提出索赔还可以防止超过索赔时效而失去索赔机会。

3.2反击对方的索赔要求。用我方的索赔要求对抗对方的索赔要求，最终使得双方都作出让步，或互不赔偿；反驳对方的索赔要求，找出理由或证据，证明对方的索赔要求不符合施工合同约定、计算有误或不符合事实，以推卸或减轻自己的赔偿责任，使自己少受或不受损失。

3.3防止对方提出索赔。对业主而言，应按合同的约定及时提供施工场地、设计图纸、设备等，并按规定时段支付工程款和解决施工中应由业主处理的问题或矛盾，使施工方找不到索赔的理由；对施工方而言，则要防止自己违约，因此应通过加强施工管理，尤其是合同管理，使业主找不到索赔依据。