法官自由裁量权与涉台民商事法律冲突的协调和解决

摘要：两岸民商事交流的日益频繁显示出了一种趋势，而这个过程中同样也暴露出一些问题，由于相互间法律法规的差异，在交易交流过程中通过相互磋商仍不能达成统一的案例越来越多，在这种情况下，通过个案变通方式协调解决冲突是最直接有效的，而这其中法官的自由裁量权显得尤为重要。

关键词：法官自由量裁权；涉台民商事法律；冲突；协调解决

中图分类号：D922.29文献标识码：B 文章编号：1009-9166（2010）032(C)-0095-01

法律常常授予法官权力或责任，使其在某种情况下可以行使自由裁量权。法官根据自身的认识、价值观以及对法律规范的理解而选择司法行为和对案件做出裁判。由于海峡两岸的民商事法律冲突有其特殊性。在很多情况下，解决相关冲突时并没有专门的针对性法律，需要法官在国家基本法律和政策框架下自由裁量。

一、法官自由裁量权在协调与解决涉台民商事法律冲突中的必要性

随着两岸民商交流的日益频繁，在交易交流过程中通过相互磋商仍不能达成统一的案例也越来越多，在这种情况下，相互交叉的法律导向又不能起到决定性作用。因此，通过个案变通方式协调解决冲突是最直接有效的，而这其中法官的自由裁量权显得尤为重要。

1、摆在眼前的需求：在两岸关系多变的情势下，法官自由裁量具有有操作性，是积极有效的补缺方式。

2、长远发展的保证：海峡两岸民商事交往需要一定的秩序。近年来，两岸民商事经贸往来能得以有序良性发展，从一定意义上来说，是得益于一种自发形成的秩序，而这种秩序正视从个案当中汲取的经验。个案裁决中，法官自由裁量权的运用具有导向性。

3、未雨绸缪的手段：在法律法规无法直接裁定的情况下，自由裁量的个案能够起到积累经验的作用。而个案当中所体现出的典型性也能够为日后法律的形成提供有力的实践基础。

二、法官自由裁量权的作用表现

1、对法律事实的定性：在两岸间民商事纠纷的定性从长远看，能够为准确适用法律奠定基础。而对事实的定性则要求法官运用已有的知识和经验分析判断案件事实，在问题复杂化，认知角度和利益冲突等方面矛盾加剧的情况下，定性尤为艰难。

2、管辖权的确定：管辖权的确定除了是审理涉外民商事案件的前提，也会直接影响审判的结果。《中华人民共和国民事诉讼法》对于涉外民事诉讼的法规并不针对海峡两岸的民商事纠纷，所以涉台案件的管辖权在很大的程度上取决于法官的自由裁量。

其中管辖权的确定问题上，一地终审后再是否受理、诉讼法院选择带来的有利偏向以及法律适用的决定等问题都会给案件带来难度，这个难度往往是取决于法官的“度”。

三、法官自由裁量权在实践中的注意点

自由裁量权实际上使法律具有了一定的张力，这种张力从一定程度上让法律在包容性和可适用性方面更为灵活。但自由裁量权往往用于法律概念不明确的情况，法官如果滥用解释权和判断权，其后果不堪设想，这个问题再涉台民商事法律冲突的协调中尤为重要。

1、量裁原则：首先要强调的是，“一个中国”是处理一切两岸问题的基础；其次要从维护当事人正当权益和两岸关系的大局出发，协调与解决法律冲突问题。

2、法官素质要求：法官素质包括道德和业务两方面。只有具备顽强的道德信念同时掌握和熟悉知识体系，才能在司法实践中始终保证公平、正义、合理的法律原则。另外，在处理相关案件时，涉及冲突法规则与制度的适用是难免的，这种情况下如何根据冲突规范特点适用法律，就是对法官能力的考验了，而在法律适用的确定性与灵活性之间寻求平衡则是更高的要求。

四、法官自由裁量权与涉台民商事法律冲突的协调和解决

1、参考案件的典型性：由于没有明确的法律法规限制，法官任何的判决和取证理由都可能让不利一方的当事人产生不平衡，因此典型性案件的参考意义尤为重要，而这类案件需要在一定程度上有广泛的社会影响力，其判决结果也需要有完整且有说服力的法律和道德依据，在这样的参考模板之下，法官利用自身的法律知识和经验所做出的判断也会对判案和日后的立法提供准确且有意义的例子。

2、自由量裁权权的使用“透明化”：由于法官在自由量裁权的使用中具有很强的主动性，如果取证和判决结果之间存在真空或模糊，当然会造成案件当事人的不理解。这也就给案件本身和法院乃至海峡关系带来不可预知的影响。而最大化的“透明”则给法院、法官提出了更高的要求，我们的相关工作人员需要了解自己的一言一行给案件给当事人所带来的微妙变化。

3、抓准个案特征决定量裁尺度：在管辖权的问题上，当事人的不同身份和其本身所具备的不同特点都可能在法律适用等问题上出现模棱两可的状况，因此在现阶段中，以个案为出发点，决定量裁权的具体适用方式和使用区域，进行进一步的取证裁决，从当事人的角度来说更为合理。

法官在涉台民商事案件的审理过程中，必须依据冲突法的宗旨和目的，以解决两岸民商事法律冲突、推动两岸民商事关系发展为己任，以实现个案公正为追求，在特定的范围内行使自由裁量权。否则，滥用自由裁量权，不仅两岸民商事法律冲突难以解决，还将有碍冲突法价值体系的维护及其价值目标的实现。

作者简介：黄飞鸿，中国政法大学民商经济法学院在职研究生。

参考文献：

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