风险券商证券类资产处置中的法律风险

目前在我国，问题券商的处置理论上大致有以下几种模

式：

证监会宣布托管（或行政接管）――重组

证监会宣布关闭――托管――清算――破产

证监会宣布关闭――清算――破产

破产

无论在哪种处置模式下，均会涉及到风险券商证券类资产处置的问题，因这种处理过程目前相关法律法规的欠缺而充满法律风险，只能通过中央和地方政府的政策和行政手段来弥补。一般而言，该过程主要涉及到如下问题：

1、营业部、经营许可证和客户资源这些证券类资产能否作为转让标的？

一家公司收购风险券商的营业部，看中的主要是它的无形资产，即经营许可证和客户资源。经营许可证本质上是一种行政许可，带有一定的人身属性，从法律角度讲是不可转让的。而所谓的客户资源，也只是广大客户与券商之间存在的一种行纪业务关系，通过新、老公司之间的资产收购协议来变更这种行纪关系也是不合适的。另外，在收购的实际操作中，由于老公司的账户、交易席位名称没有及时变更，在进行工商登记时按照营业部名称变更的程序进行的变更登记，使得旧公司的债务一并转移到新公司上来，法院就可以依照旧公司债权人的申请查封账户、席位和营业部。为克服这种法律障碍，同时避免债务随资产流到新公司中来，可以采取如下方式:

①具体程操作序上不走经营许可证转让的途径，而是直接申请撤销旧公司的经营许可证及营业部，由新公司重新申请新设营业部。

②将旧公司的账户、席位及时变更到新公司名下。

③对于客户资源，需客户与旧公司解除《证券交易委托协议》并销户，由新公司与客户重新签订协议，开立新的账户。

2、旧公司或关闭清算组是否有权处置、如何处置该类资产？

负有巨额债务的风险券商，处置资产的每个行为都会触及到广大债权人的利益，营业部作为风险券商唯一有价值的资产如何处置，对债权人来说至关重要。若公司尚未进入关闭清算阶段，公司可以依照法律规定和公司章程，经有关部门批准后处置自己的资产。但证券类资产有其特殊性，此类资产一旦全部出售，券商基本上就丧失了正常经营的能力，面临变更或撤销；若公司已经进入关闭清算阶段，关闭清算组处置该类资产的权力也是值得商榷的：依照现行《公司法》第185条的规定，在关闭清算组的7项法定职能中，只有处理公司清偿债务后的剩余财产的权力，在巨额债务没有清偿前，关闭清算组处理证券类资产是没有明确法律依据的。无论是旧公司还是关闭清算组处理证券类资产来偿还个人债务，都会面临来自债权人的风险：该处置行为没有明确法律依据，且损害了债权人的利益，根据《合同法》第74条的规定，债权人可以行使撤销权，在1年内请求法院对该处置行为予以撤销。另外即使公司进入破产清算程序，对于发生人民法院受理破产案件前6个月至破产宣告之日的期间内，破产企业损害债权人利益的财产处置行为，依据《破产法》第35条规定，同样也是无效的。

对于这种风险，作为资产受让方一方面应充分利用现有的相关法律条文，为处置和受让行为尽可能寻求更多的法律依据，如：为安置员工、支付清算费用，清理、清收和保全资产，对于面临贬值、流失危险的资产，清算组有权处置 ；另一方面在处置资产时尽量按照依法、公开的市场化原则运作、对证券类资产公开评估作价，公开拍卖，防止被债权人指控为非正常压价或以不合理的低价出售财产。但是，这种法律风险仅依靠现行法律本身并不能完全避免，实践操作中仍须借助中央和地方政府的政策和行政手段来弥补：一方面与当地政府和监管部门做好沟通，在收购的时间上把握好，尽量使之距破产受理时间超过6个月，甚至1年；另一方面还应与可能受理破产案件的当地法院充分沟通，以免在破产清算阶段收购行为被撤销。

(作者单位：齐鲁证券公司)