国际刑法的展望——兼论国际刑事法院

以二战以后兴起的人权保护为契机，国际刑法得到迅速发展，其在国际社会中的影响日益扩大，其在国际社会中的作用也不断增强。然而，从国际刑法规范的内容和执行方式看，目前还主要是通过条约的形式对国际犯罪行为加以规定，并加之于国家国内刑法意义上或将实施国际犯罪的犯罪人予以引渡的义务，然后借助于缔约国的国内刑法系统实施国际刑法和进行国际制裁。那么，在历史的脚步即将迈入21 世纪，国际刑法面对政治、经济形势已经发生巨大变化的国际现状，会向什么方向发展呢？本文就围绕这一核心，谈谈国际刑法的发展趋势和国际刑事法院的前景。

一、国际刑法的发展趋势

世界经济一体化的不断推进，促进了国家间及地区间政治、经济、文化交往的日益频繁；现代科学技术的高速发展和交通、通讯手段的不断进步，为人员、货物及资金往来提供了极为方便的条件。同时，这种大环境也促使国际犯罪和跨国犯罪呈现出趋重态势。犯罪的国际化和跨国性倾向增强，要求在超国家层次上预防和惩治犯罪的法律机制进一步健全和发展，因而，旨在同国际性犯罪和跨国性犯罪做斗争，主要以规定国际犯罪和国际禁止行为，调整国家之间、地区之间刑事司法合作方面的实体法和程序法规范、原则和制度为研究内容的国际刑法必将得到进一步重视，并在客观要求的推动下进一步向前发展。从国际刑法现状和国际社会现状分析，笔者认为，国际刑法的发展趋势会呈现出两个主要特点：

（一）国际刑法在一定时期内仍会以现有模式为发展基点

随着国际关系的演变和国家间交往的频繁，国际性犯罪和跨国性犯罪也会向前发展。这种现实会给国际刑法的研究提出新的要求，以更有效地遏制国际犯罪。但是，世界是由国家构成的，各个国家的意志在认定和处理国际犯罪中发挥着极为重要的作用。由于国家在设立超国家的世界性或地区性刑事法院方面有重大利害关系，因而，基于本国利益考虑，在现阶段，国家还很难接受放弃对国际犯罪行使管辖权的建议，很难接受凌驾于其上的超国家组织的管辖。所以，在一段时间内，任何处理国际犯罪的计划必须以国家的合议为前提，必须以国际社会共同遵循的法律原则为基础。这一点，无论是从海湾危机、波黑问题的处理，还是从其他国际社会重大问题的解决中都不难理解。所以，尽管目前已有人开始把国际社会的若干弊端归为国家的存在，提出全球共同利益领域日益扩大需要各有关国家作出特别牺牲，但国家作为国际关系的基础在相当长一段时间内不会改变，其对国际刑法的限制与影响虽可能减弱，但不会完全消失。这样，国际刑法还必然会保有其“双重性”特征，在组成结构上，保持国际法中的刑法方面与国内刑法中涉外方面并存的现状；在执行方式上，沿用由超国家层次的刑事法庭直接负责逮捕、、审判及执行和各个缔约国对某些国际犯罪通过将国际条约规范转化为国内立法，并且依照国内刑法进行、审判及执行两种模式。在国际刑法演进过程中虽可能偏重某个方面，但总的趋势还会在现有的基础上发展。

（二）国际刑法会以空前的速度在特定的方向上前进

在现代国际社会中，国际共同利益的领域日益扩展。而国际共同利益保护的实现，必然赋予国际刑法更高的期望，提出更高的要求。这无疑会推动国际刑法适应社会客观要求，迅速发展。

1.国际社会对人权的关注要求国际刑法对人权提供更全面、更具体的保护。

二战以后，逆法西斯蔑视人权、践踏人权而兴起的人权运动曾对国际法和国际关系产生过强烈影响；近年来，尊重人权、保护人权更成为席卷世界的当代朝。由于人权本身反映着人类的基本要求，是各国容易达成一致的共同点，所以，在世界范围内，人权问题必将得到进一步关注，并成为国际刑法的一项基本原则。国际社会对人权的关注不仅要求国际刑法把保护人权作为自己的价值目标，而且要求国际刑法向人权保护具体化、法典化方向发展。这就是说，国际刑法不仅要在其实体性规范中对个人应享有的基本权利加以反映并作出明确的保护规定，而且要在其程序性规范中确认相关人员的诉讼权利，提供人权保护的实现途径。可见，国际刑法中的人权在什么意义上理解，人权在国际刑法中的地位及人权标准的评断以及国际刑法适用过程中相关人员的权利保护等问题都要求国际刑法作出回答，并落实到国际刑事司法实践中。而从目前情况看，国际社会对所有这些问题还没有形成一致的看法。可见，人权保护要求注入国际刑法之后，势必给其发展以巨大的推动力，促使国际刑法在新的方向上前进。事实上，各国学者也一直从多角度致力于这方面问题的研究，试图寻求解决的良策。如国际刑法协会引渡与人权委员会在1996年5月第2次报告中，就提出应将被告知权、获得律师帮助权及翻译权明确规定在各国引渡法中；在引渡进行过程中，应确保相关人员享有申辩权，甚至保释权；在国家之间缔结引渡条约时，应明确保护人权的引渡条件条款，以明确被引渡人在引渡请求国获得公正审判以及在执行判决时享有1955年第一届联合国预防犯罪与罪犯待遇大会采用的囚犯待遇最低限度标准规则所确定的各种待遇，以敦促引渡执行与国际人权保护规范相一致。与此同时，各地区、各国家也在尝试国际刑法对人权保护的实践，并开始建立一些地区性的机构，致力于将抽象的、理念性的人权变成一种具体的、实有的权利。因此，以人权保护为动力的理论探讨与实际努力必然会促使国际刑法向纵深发展。

2.惩治和防范国际犯罪的需要，要求国际刑法向谋求统一的国际刑事政策，加强国家间合作的方向发展。

犯罪和犯罪人是无国界的，而且，他们还会利用国界对犯罪追诉的限制，逃避法律的制裁。这样，犯罪的国际性和跨国化，特别是近些年来，国际恐怖主义、国际贸易、环境犯罪和洗钱、走私等国际经济犯罪的蔓延和趋重，向国内刑事司法系统提出了严峻的挑战。各国普遍感到，新形式、多元化的国际犯罪和跨国犯罪，不仅严重危害一国的安全和利益，而且也侵害到他国的安全和利益，侵害到人类共享的国际社会共同利益。面对犯罪的跨国性和国际化，不仅个别国家的局部打击和单一防范变得无能为力，就是传统的国际刑事司法合作形式也难奏效。因此，为有效遏制国际犯罪和跨国犯罪，国家之间必须进一步加强和扩展国际刑事领域里的合作。正是基于这种考虑，国际社会展开了广泛的刑事领域里的合作，如世界范围内各种与刑事司法合作有关的公约的签定；印度尼西亚、文莱、马来西亚、菲律宾、新加坡、泰国这“东盟六国”决定紧密加强合作，肃清，交换国际肃毒信息，合作缉捕毒枭，以及合作训练缉毒官员，交流肃毒新技术和有关法律 ；阿拉伯国家内政部长理事会第15次会议顺利通过《阿拉伯反恐怖主义斗争协议》，联合对付恐怖主义活动等等，都是对惩治国际犯罪客观要求作出的反应。但是，从目前来看，包括国际刑事司法合作在内的国际刑法规范都是国际性、地区性和国内性三个层次的实体法与程序法的交融，都必须借助国家的参与和多个媒介适用。而由于各国的经济发展程度和文化传统不同，国与国之间在行为标准和价值观念上相差悬殊，惩治犯罪的法律制度和既定目标相异，对一些具体问题的认识不可能完全一致，对于特定案件的处理也会有不同的主张。没有共同的刑事政策思想及共同的标准作指导，国际刑法的适用必然困难重重。据统计，到1992年，大约有315个带有刑事内容的国际文献，但只有20余个文献中有刑事管辖的规定；而在这20余个规定管辖问题的文献中，只有几个文献规定了管辖冲突的解决。如1988年国际海事委员会关于禁止侵犯海上运输安全的公约，管辖是一个大问题，但却没有规定。在现在的历史条件下，国际刑法主要靠间接方式执行，而怎样解决有关纠纷的标准却不明确，结果必然导致问题出现，影响甚至阻碍国际刑法的适用，使得国际刑法象巴西奥尼所言的那样“经常成为环境条件的产物”。这样，为了有效遏制国际犯罪的趋重和蔓延，各国必须加强合作，共同努力，以有效维护国际社会的正常秩序和共享国际利益。为着这一共同目标的实现，各国就必需以惩治和防范国际犯罪的大局为重，适当做出一定让步和牺牲，谋求统一的国际刑事政策。如国际禁止的犯罪包括哪些？国际犯罪构成的标准怎样掌握？刑事审判原则的基础如何确定？等等，都应有明确的规定。唯有如此，才能减少合作的阻力，增进合作效率，提高国际刑法的效能。而这种客观要求必然会吸引国际社会和各国学者致力于国际刑法问题研究，并促使国际刑法沿着这一方向发展。

3.犯罪的跨国性和国际化趋重的现状对超国家层次上作出反应的要求进一步加强。

从犯罪动态上看，犯罪现象的国际化是当前一个明显的趋势。犯罪现象的国际化一方面表现为传统的国内性犯罪向国外发展，另一方面表现为不限于一国领域内的犯罪和传统的国际性犯罪明显增加，并伴随着规模巨大的国际性犯罪组织的形成。犯罪的国际化水平的提高，不仅要求国家间加强合作，而且使得在超国家层次上作出反应成为必需。早在本世纪初，一些国际组织已经认识到跨国犯罪活动的危险性，通过了一些特殊的条约来打击一些特殊领域的犯罪活动。1929年日内瓦公约专门针对伪造货币的犯罪活动，而1949年和1961年的公约则对付贩卖人口、及有关麻醉品的犯罪活动 .然而，根据国际公约所确定的管辖方式及执行模式，仍需以各国家为中介，仍不可避免地出现在对国际犯罪的刑事管辖及惩处力度上无法解决的争执，以致不能满足惩处国际犯罪的客观需要，及时、有力地打击犯罪。这样，犯罪国际化趋重的客观现实必然要求国际社会在超国家层次上采取行动，减小因素对国际犯罪惩治造成的负面影响，强化对国际犯罪和跨国犯罪的打击。国际刑法当然要顺应历史的要求，谋求在超国家层次上作出反应的新途径。事实上，国际社会在近年来也在朝着这个方向不懈努力：在对付洗钱活动上，一些国家开始采取统一的防范措施，在这方面，“洗钱问题金融活动组（FATF）”的工作值得注意。该组织目前有26个位于亚洲、欧洲和北美洲的国家以及欧洲委员会和海湾合作理事会两个国际组织参加。该组织力倡所有的银行和非银行金融机构必须对洗钱活动给予足够的警惕，对于一切复杂的、不寻常的和大数额的交易应当特别注意其背景、目的和来源；当发现或者怀疑某些资金来源于非法活动时，有义务向执法机关及时报告；当执法机关为调查犯罪而向金融机构调取有关文件或记录时，应当给予最大限度的合作 .金融工作组虽不能把它的决定强加给各国政府，但能从道义上使各国政府采纳它的决定。在打击犯罪方面，各国也开始采取联合行动，如在1988年，美国与哥伦比亚等29个国家组织了一个“国际禁毒实施协调会（IDEC）”，以采取联合扫毒行动，没收，逮捕嫌疑犯 ；1998年10月26日，国际刑警组织在开罗举行的第67届大会通过了《反恐怖开罗宣言》。宣言指出，国际刑警组织坚决谴责形形的恐怖主义行为，视一切恐怖主义行径为非法行径，并支持在联合国主持下召开国际反恐怖大会，制定共同的国际反恐怖战略。欧洲洗钱公约的签定及其在协助调查、搜查、扣押和没收所有犯罪所得方面也反映出超国家层次上的组织在打击国际犯罪方面的重要作用。

与此同时，一些从事国际刑法研究的专家、学者也在探讨建立有效的在超国家层次上作出反应的机构及其可能采取的措施。如在联合国第44次代表大会第三委员会讨论犯罪问题时，印度尼西亚的代表提出了建立双边或多边法律实施力量，以加强刑事审判机制，处理国际犯罪。这一方法已经在一些场合试用，如美国和玻利维亚，也有许多政府，在他国政府同意下，由驻外实施法律的官员与当地政府一起解决影响两国的法律实施问题。再如，前美国总统里根和前苏联领导人戈尔巴乔夫，均提出过建立联合国法律实施力量，更确切地说是联合国警察力量以处理影响地区性或世界性利益的犯罪。也有人提议产生一个全新的预防和审判跨国犯罪的联合国总部，在任何一个大陆上布置专业小队，强化联合国的力量 .毫无疑问，上述种种努力必然推动国际刑法在超国家层次上发展。

二、国际刑事法院的前景

二战以后，伴随着国际刑法的迅猛发展，国际刑法规范也大量出现。不过，从国际刑法的总体状况来看，“都是以分散的、孤立的和以单一内容的实体规范通过国际条约表现出来的” ，国际刑法规范的实施也主要由缔约国的国内刑法系统进行。由于这种国际刑法的规定方法和执行模式给予国家以极大重视，相当程度上限制了超国家层次的机构在认定犯罪和追究刑事责任方面的作用，因而容易为各国所接受。但是，国际刑法的这种规定方法和执行模式具有明显的弱点。

一是权威性差。由于国际刑法规范通过国际条约加以规定并通过国内司法机关将国际条约义务转化为国内法规范来执行，其不可避免地受到国家的限制与影响。一旦在某些方面与国家利益发生重大冲突时，国家可能以种种借口，拒绝履行自己的义务。又由于缺少对各国遵守和执行条约义务的状况监督和予以强制性惩戒的机构，面对违反国际条约，不履行国家义务的情形国际社会往往无能为力。这必然影响国际刑法的威严，削弱国际刑法的效力，限制对国际犯罪和跨国犯罪的打击。

二是差异性大。目前在国际犯罪的认定和制裁方面还缺少统一的标准和一般的规定，因而各国在追究相关犯罪的刑事责任时，自然受自己认识问题的方法、角度和途径所左右。就现代国际社会而言，各国的经济发展程度有别，政治制度不同，价值取向也各异，在适用国际刑法时，不可避免地会产生分歧，发生冲突，从而导致国际刑法在不同的地区、不同的国家具有不同的理解，造成国际刑法适用上的不均衡。

三是稳定性小。现代国际刑法适用过程中对国内刑事司法系统的依赖，也容易造成国际刑法的无常、多变。一方面，国内政治因素的变化，往往引起国家对犯罪和惩治与防范重点认识的变化，导致对相同问题的不同认识和不同处理；另一方面，国家之间关系的变化和国际上各种力量对比关系的变化，也会反映到国际刑法适用和惩处国际犯罪的实践中，使得国际刑法成为机会和条件的产物。

国际刑法权威性差、差异性大和稳定性小的弱点，使得国际刑法的适用在某种程度上如同道德法庭一样，不能充分发挥其效能。为消除国际刑法的上述弱点，一些人提出要设立国际刑事法院，制定统一的国际刑法典，希望通过超国家机构的设立，强化国际刑法的效力，发挥其在惩治与防范国际犯罪方面的功能。尽管有许多人对设立国际刑事法院，制定统一的国际刑法典持否定态度，认为“设立国际法院的前景，按当前的国际政治现状，似乎还是不确定的；……实际上要通过一个统一的国际刑法典在目前也是不现实的，在可以预见的未来也未必通得过。这主要是由于在若干国际犯罪问题上，各国立场中还存在着重大的政治分歧。更主要的是各国家不允许在国际上实施一个超国家的刑法典”， 但国际社会一直在不懈地致力于创建国际刑事法院。在1948年12月制定的《防止及惩办灭种罪公约》第6 条规定凡犯有灭种罪的人应交由行为发生地国家的主管法院，或缔约国接受其管辖权之国际刑事法庭审理的条款后，联合国大会曾要求国际法委员会研究建立国际刑事法院的可行性问题。国际法委员会就此提出了一个国际刑事法院规约的草案，并于1953年作了进一步修改。1954年国际法委员会就此问题向联合国大会再一次提出报告。 尽管国际刑事法院规约草案因讨论时机不成熟而未提交大会讨论，但创建国际刑事法院的努力一直没有停止，在1973年联合国大会通过的《禁止并惩治种族隔离罪行国际公约》中，就有被控犯有种族隔离罪行的人“得由对被告取得管辖权的本公约任何一个缔约国的主管法庭，或对那些已接受其管辖权的一个国际刑事法庭审判”的规定 .特别是在1998年7月，联合国外交会议在罗马经过5周的激烈讨论，通过＜＜国际刑事法院规约＞＞之后，人类历史上第一个常设性的国际刑事法院即将诞生似乎是一个不争事实。但是，对即将出现的国际刑事法院应如何认识？其在未来国际社会中会发挥怎样的作用呢？

（一）国际刑事法院的建立是历史发展的必然

在制定统一的国际刑法典和创建国际刑事法院问题上，一直存在对立的观点，一种是从逻辑角度看，认为接受联合国和其机构作为立法者，接受超国家的刑事法院目前还时机不成熟，现代国际社会仍过于政治化和受“国家中心”的影响。建立超国家的刑事法院或刑事法庭会因其违反原则而不适当或可能造成国际法院无权而遭到批评。另一种是从实用主义观点看，认为完全靠逻辑推理，可能难以找到解决问题的方法，不能因为国际刑事法院从逻辑上推理不能出现就否定国际刑事法院存在的可能性。一般而言，社会科学的一般理论研究上基本上采用两种方法，一种是通过对该理论在年代顺序上的发展作为实践的集合体进行论证和分析；另一种方法是提出一个模式，然后在其框架内装配历史实践。作为结果，第一种方法更侧重于对以后情形的分析，但从国际刑法角度说，其会保留国际刑法的演进历程；第二种方法则更侧重于过程的描述，从国际刑法角度说，则可能超越其成长水平。然而，在国际刑事法院发展前景这一问题上，两种方法似乎都指向一个结论，那就是国际刑事法院作为一种历史发展的必然一定会出现。当然，这种论断并非异想天开，而是基于一定的理由：

1.国际刑事法院的建立是国际犯罪发展及惩治、防范国际犯罪的客观需要。

一个时期以来，跨国犯罪增多和犯罪形式多元化严重困扰着国内刑事司法系统。“众所周知，世界科技正以日新月异的速度迅猛发展，它缩短了国与国之间的空间距离，使地球都似乎变小了。它在促进世界经济与文明发展的同时，也被国际犯罪分子所利用，使他们的犯罪手段更加隐蔽，涉及国家更多，危害性更大，致使对案件的取证、追赃、追捕及惩处都更加困难。” 从犯罪来看，非法的国际贸易已形成了世界范围的黑市交易，其每年的街头交易额估计在300亿至500亿美元。过去，美国是的主要消费国，接着是东欧、西欧国家与之分享，现在，发展中国家中吸毒上瘾的人也急剧增多，几乎没有一个国家能免受这一贸易的影响。从环境犯罪来看，水源的污染日益成为严重的问题，如莱茵河、多瑙河流经多个国家，造成的污染严重；海洋污染情况更处于失控状态。从跨国经济犯罪来看，犯罪形式呈现出多样化、趋重化态势，不仅旧有的传统犯罪形式得以强化，新的犯罪形式也不断出现。其中一个新的犯罪形式是洗钱，有人称之为“天然的跨国犯罪”；更新的是计算机恐怖犯罪-有人利用计算机进行诈欺，以获取非法利益；有人利用计算机扰乱信息系统，危害国家安全，进行破坏活动。从海上犯罪来看，80年代中期，海盗重新出现，海上保险诈欺、海上恐怖主义也成为严重危及人类共同利益的犯罪……很显然，单靠某一国或某几国间的司法合作难以有效地维持国际社会的和平与安宁。与此同时，国际公约明确禁止并惩处的劫持人质罪、酷刑罪、侵害应受国际保护人员罪等国际犯罪在数量上猛增，国际公约引起的管辖权冲突又造成国家间争夺司法权大战，以致不能及时、有效地打击和惩处国际犯罪。所有这些都表明，由于当代犯罪所具有的跨国性和世界性，传统的国家控制犯罪方法已成为不可能；传统的国家间的司法合作虽有作用，但受各种因素影响已大打折扣，不能指望其有效解决当代犯罪的惩治与防范问题。因此，当国际犯罪和跨国犯罪发展到一定程度，现有控制犯罪模式又变得无能为力时，国家为了保全更大的利益，就必须忍痛割爱，在鱼和熊掌中择一。而设立国际刑事法院，恐怕是更有利的选择。

2.国际刑事法院的建立具有一定的实践基础。

从历史上看，国家试图把其间的争端交给超国家的组织解决，可以追溯到很早以前。1794年，英美两国订立的《杰伊条约》，就规定组织联合委员会，如果其间发生争端，就提交委员会仲裁解决。1872年美国南北战争期间，南方各州在英国订建了一艘“阿拉巴马号”船，并在对该船武装后袭击美国北方商船，给北方造成很大损失。内战结束后，美国以英国违反中立法为由要求赔偿，提交仲裁。仲裁结果，由英国赔偿1500万美元 . 1899年，“海牙和平会议”通过了《和平解决国际争端公约》，并于1900年成立了常设仲裁法院，但此时它还不能算是真正意义上的法院。1907年，第二次海牙和平会议修改和完善了《和平解决国际争端公约》，并讨论成立真正的国际法院。第一次世界大战后，各国在签订的《凡尔赛条约》中同意成立国际联盟，并在国际联盟盟约中规定成立一个国际常设法院，其主要任务是审理国际间争议，并就有关问题发表咨询意见。这样，“人类想通过和平方法解决中更明确具体的法律手段来解决争端的意愿毕竟通过公约的方式提了出来，在用司法手段解决国际争端，成立常设性司法机构方面迈出了第一步，在历史上第一次出现了真正常设的国际司法机构。”

在国际社会促使国际常设法院建立的同时，各国也在地区范围内积极探索建立超国家组织解决地区内国家争端的实践。值得一提的是中美洲法院和欧洲法院。1907年12月，中美洲的哥斯达黎加、危地马拉、洪都拉斯、尼加拉瓜和萨尔瓦多五国首先于1907年12月在华盛顿签订的条约中规定设立地区性法院，专门审判缔约国之间的争端，也能审理用尽地方救济后的缔约国国民之间提出的诉讼。尽管该法院在1918年即解散，但它在一些国际性法院的组成及审判工作方面起了先行作用。欧洲法院在第二次世界大战后建立，它在许多方面都与中美洲法院相似，但在用超国家组织解决国际争端方面的重大步骤是它的当事人不限于国家、成员国、理事会或委员会，私人及私营企业都可向法院提出诉讼。

从刑事方面来看，设立国际刑事法院问题，第一次世界以后就已提上日程。协约国曾提出审判德王威廉二世及其他德国战犯，作为民间团体的国际法协会也提出过类似建议。1934年曾签订《成立国际刑事法院公约》，国际联盟在1937年《防止与禁止恐怖主义公约》中也主张过建立国际刑事法院，但均无结果。第二次世界大战结束后，英、美、苏、法在伦敦签署《控诉和惩处轴心国主要战犯的协定》和《欧洲国际军事法庭》，确定从1945年11月至1946年10月在纽仑堡设立军事法庭，审判纳粹主要战犯。1946年1月远东盟军最高统帅部根据1945年12月莫斯科会议规定，设立远东军事法庭，审判日本战犯。这两个军事法庭的建立，开创了超国家组织审理刑事案件的先河，也点燃了设立国际刑事法院的希望之火。遗憾的是两个国际刑事法庭在完成既定任务后即告解散，而没有作为常设的刑事审判机构保留下来。其后，关于其他国际刑事犯罪案件的处理及常设性国际性刑事法院的建立，曾反映在一些公约中，如1973年《禁止并惩治种族隔离罪行国际公约》、1979年《反对劫持人质国际公约》等。这些努力虽未能促使国际刑事法院出现，但无疑促使人们对国际刑事法院的进一步关注。事实上，近年来国际社会也设立了几个国际刑事法庭，如解决波黑战争遗留问题的前南军事法庭、审判前卢旺达总理在1994年实施的部族屠杀行为的联合国特别法庭等。毫无疑问，这些都是向建立国际刑事法院方向上的迈进，都为国际刑事法院的建立提供了宝贵的实践基础。

3.国际社会对一些刑事方面问题的认识日益趋同。

现代科学技术的发展和交通、通讯媒介的发达，使国家之间的关系日益密切。在和平与发展的主旋律下，各国共享利益的范围不断扩大，营造一个有利于开展广泛国际交流与合作，促进人类社会的共同的可持续发展的国际法律环境的需要也日益明显。与此相适应，各国在惩治与防范犯罪方面，也在努力缩小法律认识上的差别，进而减少国际司法合作中的障碍。

首先，各国法律交互影响，呈现相互融合的趋势。随着各国交往的增多，各国文化之间的影响增大，而且逐渐相互吸收、相互渗透，进而趋于一致。各国在人权问题上的对立及认识变化可以对此作出说明。就目前而言，西方社会已不再坚持将自己的人权标准强加给发展中国家；发展中国家也日益重视基本人权的保护，我国就相继加入了几个保护人权方面的公约。从法律方面说，不同法系之间相似性的增长也是极好的证明。如以成文法为法律渊源的大陆法系开始逐渐重视判例的作用和影响；而以习惯法为主要法律渊源的英美法系也在不断增加制定法，向罪刑法定原则所要求的法律实定化、法典化方向前进。再如“政治犯罪不引渡”原则被普遍接受，死刑在国际刑事司法合作过程中影响日益增大等等。很显然，英美法系和大陆法系、资本主义和社会主义法律系统之间的让步、趋同无疑在促使国际刑事法院的建立方面扮演重要角色。

其次，对国际犯罪进行划分，有助于在特定范围内促使国际刑事法院出现。在国际刑法中，有一些犯罪是国家型犯罪，如战争罪、灭绝种族罪。这类犯罪的性质要求国际刑法具有强制性。因为当国家自己卷入了犯罪时，其自己不可能，至少是极其困难对其进行审判。从这个意义上说，区别这类犯罪与其他国际犯罪的界限十分必要。在一定意义上说，犯罪的范围越限定，确定一般的可接受的部分就越容易；犯罪越严重，克服不同法系之间的差别就越容易；越接近犯罪的核心，法律体系之间的共性就越多。这样，在国际犯罪中划分出犯罪的一般部分，这部分犯罪不仅要考虑犯罪的严重性，还要考虑犯罪的类型，从而通过缩小国际犯罪的范围，明确这些犯罪的共同特征，确立这类犯罪的共同标准。通过对国际犯罪进行划分，进而缩小其范围，就增加了在狭义上发展国际刑事法院的可能性。1998年6月通过的《国际刑事法院规约》就只把侵略罪、灭绝种族罪、反人类罪和战争罪这几类严重犯罪纳入国际刑事法院的管辖范围。不过，随着各国共同关心的领域的扩展，可由国际刑事法院管辖的犯罪必然会越来越多。

（三）目前对国际刑事法院还不能寄予过高的期望

“建立国际刑事法院是国际社会由来已久的理想和奋斗目标，一个独立、公正、有效和具有普遍性的国际刑事法院对国家司法系统和国际刑事司法合作制度将起到补充作用，这是国际社会和国际法发展与进步的体现。” 但是，国际刑事法院规约的通过和国际刑事法院即将设立并不能说明一切，更不能期望其解决和消除现有惩治与防范国际犯罪和跨国犯罪过程中出现的所有问题。

1.因素的影响。

“尊重国家是国际刑法的一项基本原则，各国在预防、控制和惩治国际犯罪时，在调整相互的国际刑事关系中，在制定和实施国际刑法中，都要互相尊重对方的” .刑事司法权是国家的主要表现形式之一，传统上一直不受任何外来力量与意志的干涉与控制。因而，设立国际刑事法院与各国具有重大利害关系。换句话说，因素不可能不对国际刑事法院的运作和管辖权行使产生影响。在罗马外交会议上，关于国际刑事法院的管辖权性质、范围争议最多、最激烈，根本原因就在于其与问题密切相关。许多国家主张，《国际刑事法院规约》不仅要明文规定补充原则，即国际刑事法院管辖应是国家司法系统的补充，而且还应严格尊重国家原则，即国际刑事法院的管辖权应以国家自愿接受为前提。另一些国家的代表则坚持国际刑事法院应具有普遍管辖权，即对于国际社会普遍关注的最严重的罪行的管辖不一定以国家的同意为前提。 事实上，不管国际刑事法院的管辖权性质如何确定，都难免受因素影响。如果采用补充原则，国际刑事法院取得管辖权就要由国内法院同意放弃对某项国际犯罪的管辖权，而当某一国家不声明放弃管辖权时，国际刑事法院就难以发挥惩治作用；如果国际刑事法院采用普遍管辖权，将使法院成为凌驾于国家之上的超国家的司法机构，而按照各国法律和国际惯例，各国有权管辖其范围内的国内犯罪和国际犯罪，完全排除国家对一定犯罪的管辖权，在目前国家仍具有重大影响的国际现状下，只能是超越国际社会现实的理想，只能使得国际法院的管辖在事实上成为不可能。《国际刑事法院规约》虽然在第12条第1款规定国际刑事法院对规约缔约国有关规约规定的犯罪享有管辖权，即确定了国际刑事法院行使管辖权要以国家批准和签署该规约为先决条件，但同时在第12条第2款又规定，如果犯罪地国或犯罪嫌疑人国籍国之一是本公约缔约国或依照第3款接受国际刑事法院管辖权的国家，法院均可行使管辖权，这意味着在未经国家同意的情况下可对第三国或其国民行使管辖权或对其权益产生直接影响，因而在一定程度上否定了以国家自愿接受管辖为基础的原则。《国际刑事法院规约》所确定的这一法院管辖机制，显然有损于非缔约国的司法，势必造成在第三国非自愿的情况下，有损第三国的国内司法程序，对国际关系可能造成难以预料的紧张与混乱。总之，在当今世界，国家仍是国际社会的基本主体，国家利益仍是各国考虑问题，制定其内外政策的决定因素。尽管各国共享利益的范围不断扩大，国际局势已出现缓和态势，但各国之间的矛盾，以及国家的自身利益和人类社会的整体利益间的矛盾依然存在，而且在一定程度上国家利益仍占主导地位。在这种情况下，规约在管辖方面所确定的条款，对一些国家来说目前尚是不能接受的事实，这必然极大地影响规约的普遍性和权威性，影响法院今后工作的有效运转。

2.管辖范围有限。

对于当前国际社会的和平与发展来说，威胁不仅来自国际性犯罪，也来自跨国性犯罪。而《国际刑事法院规约》只将国际刑事法院管辖权明确限定在侵略罪、灭绝种族罪、反人类罪和战争罪这四种最为严重的国际性犯罪，对于贩卖、劫持人质等跨国性犯罪，则排除于管辖范围之外。虽说国际刑事法院管辖范围不宜过宽，但把国际公约规定为应被各国普遍管辖的国际犯罪排除在管辖权之外，必然造成国际刑事法院惩治国际犯罪，维护国际共同利益作用的局限性，从而在某种程度上失去设立国际刑事法院的意义。恰如一些学者所分析的那样，规约确定的国际刑事法院的管辖范围，“无疑将会使首次提议创设国际刑事法院的加勒比海国家失望。因为他们力促设立常设国际刑事法院的目的要么旨在将贩毒者送上法庭，要么把国际刑事法院当作国际反恐怖主义措施的基本武器。” 国际刑事法院的管辖面越窄，其在惩治与防范国际犯罪方面的作用也就越有限。囿于《国际刑事法院规约》所确定的管辖范围的局限，面对国际社会跨国性犯罪蔓延及趋重的态势，可能设立的国际刑事法院仍然是无能为力，显然不能寄希望于国际刑事法院在加强对跨国犯罪的打击方面发挥重要作用。

3.基本指导思想和行为准则欠缺。

国际刑事法院虽从机构设置上看属于超国家的机构，但其毕竟是各国家合意的结果。“具体而言，所要设立的常设国际刑事法院必须既能适应于采用询问式的大陆法系国家，又要满足于采用发现和提供证据程序的英美法系国家。同时，国家间还必须就犯罪的定义、国际刑事诉讼的基本原则、诉讼程序、证据制度等达成一致。” 为实现这一目的，各国可以就犯罪的定义、国际刑事诉讼的基本原则、诉讼程序、证据制度等问题进行充分的讨论，详细、明确地规定在国际刑事法院的内，以免使用过程中发生分歧，但在各国、各法系之间找到共同的基点，一致的思想，恐怕要需要太久的时间。国际社会也可以在国际刑事法院内只提及可管辖的国际犯罪的罪名以及程序、证据和实体法方面的最基本原则，其余留给法官依照国际公约、国际习惯、一般刑法原则、国际判例等去发展、创造 .但是这种方法同样存在一定问题，因为国际刑事法院的法官必由各国派员组成，因而在说明和解释国际犯罪定义，适用有关原则、程序和制度方面，必然会发生分歧。在某些情况下，为保证国际刑事法院运行，难以避免就某一案件、某一问题让步、妥协的情况，因而也就不可能期望其象国内刑事法院一样运作。无论如何，国际刑事法院不是国内刑事司法系统，其运作要受到诸多因素的影响和制约。可以说，只要有国家存在，国际刑事法院就不能完全脱离国家的束缚，就不能具有完全的强制性，也不能完全取代国内刑事司法系统在遏制国际犯罪方面的作用。因此，现代国际社会一方面要积极行动起来，从保护国际共同利益的大局出发，让渡一部分对国际犯罪的刑事司法权于国际刑事法院，树立国际刑事法院的权威，另一方面，则不要对国际刑事法院寄予过多的期望，接受其有一个逐渐发展和完善的过程。可以想见，国际刑事法院的前进道路会充满曲折，但国际刑事法院会在惩治与防范国际犯罪方面发挥越来越大的作用则是历史的必然。