如何运用《破产法》保护债权人利益

本期主讲：李莉

知名律师、中国法学学会会员。北京广盛律师事务所上海分所合伙人。

擅长公司并购运作。

案例回放：

上海某企业（ 以下简称甲企业），注册资金1000万元，自有厂房设备，自2001年成立以来一直从事高速公路配套设施供应服务。2002年以来，甲企业与江苏省一家工程企业（简称乙企业）长期合作进行公路建设，乙企业注册资金200万元。但2007年，乙企业由于管理不善，拖欠甲企业货款达90多万，甲企业为了维持多年合作关系，一直没有采取法律措施，但2007年底，经多方面反映乙企业对外所欠债务非常多，于是甲企业请某律师行介入。某律师行经过调查发现乙企业目前经营状况确实困难，在当地法院已有4个企业在乙企业，债权总额超出300万人民币，查实乙企业拥有固定资产厂房、土地及工程车辆等动产，可供执行。因此，律师行建议甲企业：

第一阶段 联合其他债权人申请乙企业破产，进行破产保护。作为偿债重心，律师行集中调查了乙企业申报破产前一年内的违规行为，申请撤销以保护债权人利益。向法院提出破产申请后，组成管理机构对乙企业财务进行核查，发现乙企业在破产申请前有6起损害债权人利益的行为，随即提出撤销申请，并追回了将近200万元的资产损失。

第二阶段 重整阶段提出股份收购。根据调查，乙企业在江苏地区营业近10年，声誉良好，且具有工程各项招投标资质，正好有助于甲企业对外工程承包项目迈上一个台阶，实现一条龙的服务链条；通过参加债权人会议，还了解到乙企业仍然有不少优质资产及债权可以回收，因此建议甲企业收购乙企业。

第三阶段 偿还乙企业其他债务，收购乙企业。通过近1年半的重整程序，最后，甲企业不仅获得了乙企业90%股权，而且在辅助乙企业摆脱困境后的半年内，盈利达到300万余元。

从破产法的角度重点关注：

一、及时制止债务人恶意逃避债务的行为

破产申请受理后，对于受理之日前一年内对于债务人的无偿转让财产、对未到期债务进行清偿、放弃债权、对没有财产担保债务提供担保、以明显不合理价格进行交易的行为都可以申请撤销，这样可以极大程度保护债权人的合法利益；如果破产申请及时，就可以避免债务人恶意逃债、侵害债权人合法利益的行为发生。有些债务人为了达到逃避债务的目的，实行在破产前故意向关联企业设置担保、赠与、低价交易等方式转移可供偿债财产，造成了大量债权人案件赢了却拿不到钱的僵局，针对此环节，破产法提供了强有力的纠错手段。

二、人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效

法院一旦受理破产申请，之前的关于债务人的诉讼、仲裁就依法中止，并将诉讼管辖权移送至破产申请受理法院，便于对所有债务进行核查。实践中有一种情况是，尽管债务人已经多重诉讼加身，但债权人依然处于不知情的状况。实际上通过法院调查是可以查清楚涉及到债务人多重诉讼的真实状况，这不但是申请债务人破产的有力证据，而且通过案件的统一管辖地，统一债权申报，还可以明确预期最终债权清偿的比例，这对于企业防范债务风险具有重大意义。

三、按照合理清偿序位保护每一个债权人的合法财产权益

破产法规定，破产申请受理后，成立管理组织，对债务人财产进行核查、监管，每一个债权人都可以参与进来，以利于债权人在法院受理破产申请后，对破产债务人财产进行综合核查、整顿、分配。

四、追究造成债务人破产的管理人法律责任

一个企业出现亏损、破产，一定和高级管理层分不开，因此在债权人申请破产保护中，债务人高管的配合调查成为查清债务人近期有无损害清偿能力的重要因素，因此，借助破产法的规定，债权人可以更好地通过对债务人高级管理人员的质询，保护自身的合法利益。破产法第15条规定，高级管理人员未经人民法院许可，在破产案件审理期间，不得离开住所地，并不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。

五、灵活调整商业策略

本案从破产申请到股份收购，就是一次典型的商业收购角色的转换战略。很多情况下，债务会成为企业的头痛问题，但是如何化解追债危机，使债权债务关系变成企业发展的桥梁，是每一个企业家值得思索的问题。这里，需要掌握两个环节：第一环节，企业对大宗债权，必须及时监测债务人经营状况。一旦发现债务人资不抵债的事实，应当及时向债务人所在地法院申请破产或者向破产企业管理人申报债权。

第二环节，债权人如果通过对债务人进行调查或参加债权人会议、管理人会议，发现被申请破产公司具有良好的商业背景及运营模式，可以应用破产法的重整原则采取灵活的方法，进行商业收购；由于被收购企业处于破产边缘，对于债务核查、破产人资产核查尤为关键，在均衡考虑的前提下，收购方案如果有助于扩大市场、增强企业竞争力，建议企业在关键时刻采取低价收购策略。

本案中，甲企业在重整过程中，收购乙企业股份，然后偿还部分债务后，以乙企业自有不动产贷款偿债方式，注入流动资金，取得较好的经济收益。每一个企业在遇到具体问题时，必须综合衡量利害得失，其中法律政策的考量是必要的指导，在熟悉新的法律法规政策的前提下充分而灵活地应用，才能够真正做到为企业的长远发展保驾护航。

附《中华人民共和国破产法》相关条文

第三十一条 人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。

第三十三条 涉及债务人财产的下列行为无效：（一）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（二）虚构债务或者承认不真实的债务的。 第三十四条　因本法第三十一条、第三十二条或者第三十三条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。 第三十五条　人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。 第三十六条　债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。