论烟草专卖柔性执法之取证

摘 要 面对柔性执法这一热门话题，本文对柔性执法在我国烟草行业内的适用进行浅析。在论文中试述了推行柔性执法，拒绝非法取证的必要性，以及柔性执法、非法证据排除规则在我国烟草行业的适用，最后阐述了如何推行柔性执法，避免非法取证。

关键词 柔性执法 非法证据 非法证据排除规则

中图分类号：D922.1 文献标识码：A

当下，我国烟草行业已经正面临企业发展寰宇化和市场竞争白热化的双重压力，因此，推行烟草专卖柔性执法，更新老式粗暴执法，注重文明取证，杜绝非法取证，正逐渐成为烟草专卖执法的头等大事。

一、推行柔性执法，杜绝非法取证

柔性执法是一种理性、和平、文明、规范的执法方式。开展烟草专卖柔性执法，是烟草行业法治建设的重要内容，也是树立烟草行业良好形象的必然要求。推行柔性执法，首当其冲就是要杜绝非法取证。

所谓“非法取证”是指在诉讼或非诉讼法律事务中证明的主体违反法定程序，使用非法的手段和方法获取各种证据的材料的活动，其取得的证据为非法证据。《诉讼法大辞典》就“非法证据”释义为：“不符合法定来源和形式的或者违反诉讼程序取得的证据资料。”如山东省某县烟草专卖局稽查科科长单某带稽查队员到零售户家中进行检查，其行为违反了《烟草专卖行政处罚程序规定》及相关法律规定，涉嫌非法取证，所取得证据也为非法证据。日前，单某因涉嫌非法取证被当地检察机关依法提起公诉。

二、柔性执法、非法证据排除规则在我国烟草行业的适用

服务与管理并重，疏导与处置结合，是柔性执法在我国烟草行业的适用的主要表现。烟草行业已经明确工作主要目标是、正确处理执法与普法、处罚与教育、打击与转化的关系，真正做到烟草专卖执法亲情化，进一步提高烟草行业零售户满意度，杜绝不文明执法以及非法取证，坚持非法证据排除规则，逐步推行柔性执法理念。

在大力提倡依法治国、依法行政的社会背景下，在公众法治意识不断增强，法律制度不断完善的今天，专卖执法人员必须在执法活动中牢固树立证据意识，严格按照法律法规的规定进行调查取证，真正及时、有效地打击违法行为。

非法证据排除规则在我国的适用，体现在刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼三大领域内。三者的评定标准、内涵的界定以及非法证据排除规则在三个领域的适用也各不相同。烟草行业非法证据排除规则的适用是行政诉讼领域。此规则对执法人员取证行为的合法性提出了更高要求，也对执法机关在取证技术和手段方面提出了严格的标准。

非法证据排除规则本身应有广义与狭义两层含义。广义上的非法证据排除规则包括绝对排除规则、例外规则和修复规则；狭义上的非法证据排除规则仅指绝对排除规则本身。我国行政诉讼非法证据排除规则宜采广义。此规则不仅是刑事领域的一项证据原则，同时也是行政诉讼领域的一项证据原则。最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》（讨论修改稿第二稿）第99条列举的非法证据排除范围。该规定将排除规则共分8条：（1）以违反法定程序的方式收集的证据；（2）以偷拍、偷录、窃听等方式取得的证据；（3）以利诱、欺诈、暴力、胁迫等不正当手段获取的证据；（4）法院违反行政诉讼法律规范允许被告补充或自行调取的证据；（5）未经法庭质证的证据；（6）当事人超过举证时限提出的证据；（7）形式不合法的证据；（8）收集或提供证据主体不合法的证据。

三、如何推行柔性执法，避免非法取证

在日常执法过程中，专卖人员应注意严格执法和热情服务的结合，尤其是要对困难零售户体现人文关怀。在法律规定允许的范围内，适当降低对其要求标准，从零售户的角度考虑和出发，为老年零售户及残疾零售户提供上门服务，注重文明礼貌用语，任何时候不忘二人执法、出示证件，遇到困难户和残疾零售户等弱势群体有违法行为但情节显著轻微的，可以采取“教育为主，处罚为辅”的方式，说服改正。

烟草专卖执法法人员在行政执法过程中搜集证据，是依法调取证明行为人实施了违法行为，违法事实存在且应接受行政制裁的有关事实的材料。证据必须具有客观存在性、关联性和合法性三大特征，烟草专卖执法人员在执法过程中要牢记非法证据排除规则，避免非法取证。

第一，把握取证方向。调查收集证据必须明确目标，有的放矢。案件事实是通过收集证据查明的，我们应进一步明确为了查明和认定这些事实，需要哪些证据，将《行政诉讼法》规定的七类证据进行甄选，充分发挥烟草专卖执法人员主观能动性，具体问题具体分析。

第二，客观收集证据。烟草专卖执法人员在调查收集证据时，应当实事求是。凡是对本案有意义的证据材料，应一律收集，不能凭一时的主观判断取舍。不用主观想象代替客观事实，不能弄虚作假、制造假证据，应全面调查收集当事人行为合法性与违法性的有关证据材料，这样才可以确保证据的合法性。

第三，取证不逾越法定权限。我国现行的行政法规规定，行政机关超越法定权限调取的证据属于非法证据，不适合作为认定案件事实的证据。目前，在烟草专卖执法实践中超越法定权限收集证据主要存在两种情况，一种是超越职权收集证据；另一种是收集证据。执法人员在这一点要格外注意。

第四，取证遵守法定程序。烟草专卖行政管理机关调查取证时必须办理法定手续，避免遗漏或者增加步骤、顺序颠倒、超过法定期限、不采取法定形式、不办理法定手续等等。烟草专卖行政管理机关通过违反法定程序的行为所制作和调查收集的证据材料也属于非法证据，不能作为认定案件事实的依据。

（作者单位：河北省烟草公司唐山市公司）