浅析缔约过失责任

摘 要：随着市场经济的日益发展，为保护缔约当事人的合法权益，促进交易安全，缔约过失责任制度应运而生。它作为一种新型的责任制度，各位学者对其基本概念、理论基础、构成要件、责任形式及赔偿范围等理论问题见仁见智，有不同见解。经过分析比较，对于缔约过失责任制度做出更好的理解与适用。目前，我国关于缔约过失责任制度的立法有许多不足，亟待完善，以全面保护缔约当事人的合法权益，保护交易安全，维护市场经济秩序。

关键词：缔约过失责任；构成要件；制度缺陷；完善措施

中图分类号：D923.6 文献标识码：B 文章编号：1009-9166（2011）0011(C)-0212-01

引言：缔约过失责任指缔约人故意或过失地违反先合同义务，给另一方当事人造成损失所应承担的赔偿责任。它既是一种独立的违反先合同义务的民事责任，又是介于违约责任与侵权责任之间特殊的民事责任。《中华人民共和国合同法》首次以法律的形式确立了缔约过失责任制度，这不仅完善了民法中债的发生根据和债法理论体系，解决了合同不成立、无效或被撤销后的归责问题，为人民法院依法处理缔约过失责任纠纷案件提供了法律依据。同时对于维护交易安全，保护当事人合法权益，促进市场经济健康发展，无疑具有重要意义。

一、缔约过失责任的构成要件

1、必须“实施”了违反先契约义务之行为，包括作为和不作为

先契约义务是根据诚实信用原则的要求而产生的法定附随义务，主要是告知、协作、照顾、忠实等义务。这些义务不是由当事人约定的，而是由法律直接规定的，因此违反这些义务的行为不是违约行为。值得注意的是，这种诚信义务从根本上说是为满足保护相对方信赖利益的需要而存在的，因而其外延是相当广泛的，具体内容根据该利益的保护情势确定。

2、该违反法定附随义务或先合同义务行为给对方造成了信赖利益的损失

信赖利益受到损害是缔约过失责任的首要构成要件，如果没有信赖利益受到损害的事实存在，便不存在缔约过失的损害赔偿责任问题。判断信赖利益是否受到损害的前提是正确界定信赖利益的基本内涵。所以除统一要件说外，其他要件说都将其包括在内。

3、违反先合同义务者有过错

缔约过失责任中的过错包括故意和过失两种心理状态。本文着重强调这种过错是发生在缔约之际，因为这是衡量是否承担缔约过失责任的关键。“缔约之际”起于缔约当事人为缔约而接触、协商。由原来的普通关系进入到特殊的法律关系，形成信赖关系，而止于信赖关系破裂或合同生效。只有当过错发生“缔约之际”，缔约过失行为才承担缔约过失责任。

二、我国缔约过失责任制度的不足

1、缔约过失责任制度的立法体例有待完善

我国目前尚没有制定一部完整的民法典，这就决定了我国目前所建立的缔约过失责任制度尚不能从整个民事法律制度的整体出发，对有关缔约过失责任制度的规定进行通盘考虑而作出整体安排。其次，当前我国缔约过失责任制度的立法结构，体现了以合同法为主轴，并散见于其他特殊法律中的特点。这样的立法结构适应了司法实践多样性的需求，但也存在一定的问题，即合同法和其他特殊法律有关缔约过失责任的规定，尚不能做到有效的衔接和沟通。

2、缔约过失责任制度的立法内容有待完善

作为一项民事责任制度，责任的概念、责任的义务前提、归责原则和举证责任等实属不可缺少的内容，但这些必要的内容在我国目前缔约过失责任的法律规制中，都处于立法上的真空状态。另一方面，缔约过失责任的构成要件、赔偿范围、责任承担方式、混合过错等问题，法律规制上虽有所涉及，但法律规定得相当概括和抽象，尚存在些许法律漏洞。

三、我国缔约过失责任制度的完善

1、我国应及时颁布新的关于缔约过失责任的司法解释

应对《合同法》中“其他违背诚实信用原则的行为”进一步加以明确。根据当前状况，可取的途径是颁布新的司法解释来扩大对缔约过失责任的列举。被列举的缔约过失责任类型须具有三个特点：第一，我国《合同法》中未予明确；第二，在实践中已经出现过或极有可能在实践中出现，以保证司法解释的针对性；第三，具有确定性。这里的确定性是指具备缔约过失责任的构成要件。

2、最高法院应做好缔约过失责任个案的批复

批复是最高法院在审判实践中针对个别案件进行的解答，同样具有司法解释的法律效力。最高法院对关于缔约过失责任的疑难案件以批复的形式予以答复，具有普遍的约束力，有利于解决司法实践中的难点，为法院以后审理缔约过失责任案件提供依据，是缔约过失责任制度在审判实践中能得到更好的适用。

3、我国应编纂缔约过失责任案例选编

在我国这种途径虽然不属于立法形式，但上级法院的相关判决仍可作为下级法院（甚至同级法院之间）判案的参照，并具有一定的指导意义。根据我国现有的司法条件，建议由省级以上人民法院来做这项工作，在本辖区内精选缔约过失责任的案例，向学者、专家，经验丰富的法官、律师。必要时也可以向全社会公开征询意见和建议。以案例选编的途径发挥判例的参照和指导作用，有利于维护司法的统一性和严肃性。

作者单位：山东大学威海分校法学院

参考文献：

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