浅谈保证人死亡后的保证责任

[摘要]《担保法》及有关解释等对保证人、保证合同、方式和责任等都做了较为详尽的规定。但是对于保证人死亡后是否继续承担保证责任问题没有做具体规定。保证人生前订立的保证合同在其死亡后是否继续有效？保证责任还是否继续承担？应该怎么承担？在目前的司法实践中一直被这些问题所困扰。本文就从这些问题入手，对保证人死亡后还是否继续承担保证责任问题进行探讨。

[关键词]保证人死亡 保证义务 保证责任

[中图分类号]D92 [文献标识码]A [文章编号]1009-5349（2012）10-0020-01

一、对保证之债性质的思考

保证合同是由债权人和保证人作为当事人订立的合同。解决保证人死亡后的保证责任承担问题的突破口就在于该保证合同产生的债权债务是否是专属于保证人和债权人的债权债务。保证之债是否具有人身专属性，是我们讨论的重点所在。这实际也引发出目前理论界对于该问题的几种观点：

观点一认为：担保法中担保方式有很多种，如保证、抵押、质押等。其中有人保，有物保。抵押、质押侧重于物之担保，而保证则是侧重人的保证，本质就是保证人用其个人信用为主债务提供担保。个人信用是不可转让的，保证人的个人信用只附随于保证人自身，不可能转让给其继承人，其个人信用随保证人的死亡而消灭。因此，保证人死亡后其保证责任消灭，其遗产不再用于偿还保证之债，而是由其继承人继承。

观点二认为：保证合同产生的保证之债实际上是一种特殊的合同之债。该合同之债本质上仍属于金钱给付之债的一种，并不具有人身专属的性质。因此，保证人死亡后，继承人就要概括继承他的债权和债务。并且，根据《继承法》第33条的规定，继承的遗产应当优先清偿被继承人生前所负的债务，继承人清偿债务要以其继承的遗产为限。因此，此观点认为，保证人死亡后，仍应以其遗产偿还保证之债。

综合这两种观点，我较为赞成第二种，也认为保证人死亡后应以其遗产承担保证责任，但同时也认为并不是所有的保证人死亡后均如此。最终是否承担责任应以保证人死亡时保证责任是否已经产生为标准。若保证人死亡之前，主债务已到期或债务人已违约，保证合同约定的责任事由产生，则保证人死亡后仍应以其遗产承担保证责任；但若保证人死亡时，保证责任尚未产生，那么我认为保证人将不再承担保证责任。

二、保证合同的效力问题

合同订立的目的就在于设立、变更或消灭双方当事人的权利义务。合同义务随着合同的有效成立而产生。保证合同也是如此。由保证人和债权人订立的保证合同，作为一种担保方式，旨在确保实现主债权。当事人就是通过用订立保证合同的方式为保证人设定了合同义务。即保证合同有效成立，保证义务产生。同时，合同双方当事人应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力，保证人与债权人同样应当具有民事权利能力和民事行为能力。保证人死亡后，民事权利能力和行为能力终止，保证合同一方当事人消灭，保证合同效力终止，保证义务也随之消灭。

但是保证义务的消灭并不等于保证责任的消灭。保证义务和保证责任是两个完全不同的概念，其产生的前提和基础也不同。虽然《担保法》及其相关司法解释对于保证人在担保期间死亡后的保证责任问题没有做出明确的规定，但是根据保证义务与保证责任二者之间的关系，可以找到解决此问题的方法。

上文中我们已经知道，保证义务随着保证合同的有效成立而产生，但这并不表示保证责任也会随之产生。如保证合同订立以后，在主债务履行期限内债务人清偿了债务，此时保证人的保证责任就并未产生。依照保证合同约定或者法律规定，要产生保证人的保证责任，必须以债务人到期未清偿债务或者债务人违约为条件。由此我们可以看出，保证义务和保证责任不是在同一时间产生的。保证人有保证义务但不必然有保证责任。保证义务是保证责任的前提，保证责任是保证义务的最终归属。保证之债就产生于保证人的保证义务向保证责任的最终转化。

三、保证责任产生的时间点

保证人在担保期间死亡后，其遗产是否应当承担保证责任，关键看其死亡时保证责任有没有产生。保证人死亡时，可能是保证义务产生以后，保证责任产生之前，也可能是保证责任产生之后。若在保证义务产生之后，保证责任产生之前保证人死亡，那么还尚未转化为保证责任，保证义务就随着保证人的死亡而消灭。保证人对保证之债只是停留在“可能会承担”的层面上，保证之债并没有最终确定，因而保证人的遗产不应该用来继续承担保证责任，而应由其继承人继承；但若在保证责任产生之后保证人死亡，保证义务转变为保证责任，保证人对保证之债的承担已经由“可能承担”变为“实际承担”，保证之债已经最终确定，保证人应以其遗产优先承担保证责任，剩余的部分由其继承人继承。

【参考文献】

[1]韦福田.保证人死亡后的责任构建.http：//www.lawtime.

cn/article/lll43499054354999oo31062.

[2]翟良彦.保证人死亡后保证责任如何承担[N].江苏经济报，2008-11-26.