医疗过错鉴定对医生的挑战

【中图分类号】R197.323 【文献标识码】A 【文章编号】1003-8183（2013）11-0180-01

〖HJ1.6mm〗现在医疗纠纷呈逐年上升趋势，越来越多，闹得越来越大，医院疲于应付，医疗创新的成本越来越高。由于医闹的加入、病人的法律意识的提高、律师的参与等等原因，最终医疗纠纷走上仲裁、诉讼程序的越来越多。说其是挑战是医疗过错鉴定结论中医院承担责任的比例达60%左右。通过近四年赣南某三甲医院二十余起医疗过错司法鉴定结论进行统计分析得出的结论。通过我们对当事医护人员事后调查及与鉴定专家的沟通，认为医疗过错鉴定的鉴定结论是相对公正的。

一 侵权责任法中医疗损害的规定

1、医疗损害：医疗损害是指因医疗机构及其医务人员的故意或过失（即医疗过错），而对就医患者造成身体上或精神上的损害结果。在诉讼实践中，因医务人员的故意或者重大过失而造成患者医疗损害的，视情可构成刑法上的“医疗事故罪”，则由刑法对其进行调整；因医务人员的一般过失而造成患者医疗损害的，属民事侵权行为，依据《侵权责任法》应由医疗机构承担医疗损害赔偿责任。

2、医疗损害的种类及归责原则：

（1）医疗技术损害。是指医疗机构及医务人员从事病情的检验、诊断、治疗方法的选择，治疗措施的执行，病情发展过程的追踪以及术后照护等医疗行为，不符合当时既存的医疗专业知识或技术水准的过失行为。医疗技术损害适用过错责任原则。在适用过错责任原则的一般情况下，证明医疗机构及医务人员的医疗行为存在技术损害要件，须由原告即受害患者一方承担举证责任，即使是医疗过失要件也由受害患者一方负担。在适用过错责任原则时存在特殊情况，即在法定情形下直接推定医疗机构及医务人员有过错。

（2）.医疗伦理损害。是指医疗机构及医务人员从事各种医疗行为时，未对病患充分告知或者说明其病情，未对病患提供及时有用的医疗建议，未保守与病情有关的各种秘密，或未取得病患同意即采取某种医疗措施或停止继续治疗等，而违反医疗职业良知或职业伦理上应遵守的规则的过失行为。医疗伦理损害适用过错推定原则，直接推定医疗机构的过失，除非医疗机构能够证明自己已经履行了相应义务，否则应当就其医疗伦理过错造成的损害承担赔偿责任。

（3）.医疗产品损害。指医疗机构在医疗过程中使用有缺陷的药品、消毒药剂、医疗器械以及血液及制品等医疗产品，因此造成患者人身损害的医疗行为。对于医疗产品损害责任，应当适用无过错责任原则，即无论医疗机构或者医疗产品的制造者、销售者是否具有过错，都应当承担侵权责任。

3、医疗损害的构成要件：

（1）、存在医患关系

（2）、医方存在过错医疗行为

（3）、医方的过错造成患者死亡、身体损害、精神损害

（4）、医疗过错与损害后果与之间存在因果关系。

二 医疗损害的鉴定种类及选择

1、医疗事故技术鉴定：医疗事故技术鉴定，是指由医学会组织有关临床医学专家或和法医学专家组成的专家组，运用医学、法医学等科学知识和技术，对涉及医疗事故行政处理的有关专门性问题进行检验、鉴别和判断并提供鉴定结论的活动。

2、医疗过错司法鉴定：医疗过错司法鉴定，是指人民法院在受理医疗损害赔偿民事诉讼案件中，依职权或应医患任何一方当事人的请求，委托具有法定鉴定资质的机构对患方所诉医疗损害结果与医方过错有无因果关系等专门性问题进行分析、判断并提供鉴定结论的活动。

3、医疗事故技术鉴定与医疗过错司法鉴定的异同：这些差异导致了医疗事故技术鉴定结论缺乏了民诉法中证据的特征，得不到法院的认可；而医疗过错司法鉴定中，每一份鉴定报告书上均有鉴定人员的签名，如果当事人对鉴定结论不服均可申请鉴定人员出庭接受质证，直接被法院采纳的情况。

4、医疗事故技术鉴定可作为医患双方协商解决医疗纠纷的依据，是卫生行政部门处理医疗纠纷案件的法定依据，是卫生行政部门作出行政处罚的法定依据，诉讼中的起证据作用（不是必然的定案依据）。医疗过错司法鉴定是定案的关键的证据：尽管按照《民事诉讼法》的规定，鉴定结论并不当然是诉讼的证据，需要经过质证才能作为证据适用，但是，由于医学的复杂性和专业性，法官往往直接以鉴定结论作为定案的依据。

三 医疗过错司法鉴定对医生的挑战

以赣南地区某三甲医院近三年来的医疗纠纷统计为例来说明医疗过错鉴定在哪些方面存在着对医生的挑战。

赣南某三甲院医疗纠纷统计分析

在医疗事故鉴定中构成医疗事故是医院需要承担责任的前提，构成事故主要是因为医护人员责任心不强，没有按照医疗常规进行诊治，对患者造成了严重的损害后果，存在明显过错。但是大部分的鉴定结论是不构成医疗事故，存在多方面的瑕疵：如告知不足；病历书写不规范等等，但鉴定专家认为这些瑕疵的存在与损害后果无因果关系，不需要承担赔偿责任。医疗过错鉴定结论中需要承担责任的前提是存在过错或推定过错，医院存在过错的情况很多：告知不足，病历书写不规范，用药不合理等等，可能与患者最后的损害后果之间因果关系不明显，但是也必须承担一定的赔偿责任。

四 对策研究

1、医生的诊治行为必须按照法律规定的进行，及时准确反映在病例中，告知等要履行告知手续并取得书面文书，病历是最主要的证据资料，必须引起医护人员的足够重视。

2、对高危患者及涉及到其他可能引起其他诉讼的患者着重对待：如车祸病人、涉及其他纠纷的患者，对下级医院有意见的转诊患者，预防防范于未然。

3、鉴定过程要律师参与并与鉴定专家进行沟通解释，鉴定专家与临床医生的思维存在一定的差异，要让这种差异间减小到最小。