浅析美国对冲基金监管体制及其启示

【摘要】随着世界经济一体化和金融全球化浪潮的到来，金融衍生工具大量涌现，对冲基金也因此得到了飞速发展。文章阐述美国对冲基金法律监管体制，并针对中国对冲基金监管体制中存在的缺点与不足，提出针对性意见。

【关键词】对冲基金；法律监管；金融市场

中图分类号：D99

一、美国对冲基金监管体制分析

对冲基金监管指的是对冲基金主管机关根据法律、法规及相关制度的规定，对于对冲基金的发行和交易等活动以及参与对冲基金活动的主体进行监督和管理，以维护对冲基金市场的秩序，保障其合法运行的行为总和。

（一）美国《1933年证券法》

《1933年证券法》主要目的是为证券的交易提供完整的、公允的信息披露，以保护投资者的利益。为此，《证券法》强制规定了公开发行证券须向SEC注册，并且，发行人须要向证券购买者提供含有发行人和将要发行的证券的特定种类信息的招股说明书（prospectus），除非发行人符合该法规定的相应豁免条款。

（二）美国《1934年证券交易法》

与《1933年证券法》主要调整证券首次发行有所不同，《1934年证券交易法》几乎规范证券市场方方面面的证券交易行为。《证券交易法》有两个条款为对冲基金设定了豁免条件。第一，《证券交易法》要求经纪商（broker）和交易商（dealer）需要根据《证券交易法》的规定向SEC注册，但是对冲基金通常能够根据《证券交易法》中关于交易人（trader）的例外豁免注册，其中交易人指的是“为了自身的利益或者为了履行其信托义务（fiduciary）买入和卖出证券，但不将此作为自身的日常业务的人”①。第二，《证券交易法》要求管理达到一定资产数额并且其投资者达到一定人数（500人）的对冲基金向SEC进行注册和报告②，但对冲基金通常能够规避上述义务，因为其通常都将基金的投资者人数控制在不超过499人。

（三）美国《1940年投资公司法》

《1940年投资公司法》是美国规制投资公司的主要证券立法，该法监管投资公司运作的各个环节，包括投资公司的设立、内部资本结构、投资顾问合同的批准、投资策略的变化、发行债券、其他证券时候使用杠杆的比率、投资与集中持仓的限制、股票的发行与回赎，以及与经纪商等其他附属机构的交易等。《投资公司法》对投资公司的定义为“主要从事、或者声称主要从事或计划主要从事证券投资、再投资或交易业务的公司”。尽管对冲基金符合上述投资公司的定义，但是，对冲基金的通常都能采用一定的组织结构使其满足豁免条款从而避免SEC的监管。

（四）美国《1940年投资顾问法》

《1940年投资顾问法》是美国为了应对1929年开始的经济危机所颁布的一系列证券市场监管的法律之一。在美国，基金的管理人又被称为投资顾问。《投资顾问法》的颁布是为了扼制投资顾问滥用权利损害投资者利益的行为。其主要规范投资顾问的相关活动，对投资顾问的登记、内部机构设置和收益等相关活动的责任、权利和义务做了规定。投资顾问是指“为了追求利益通过直接或间接出版物方式从事向他人提供咨询，提供关于证券价值的建议或建议投资、购买或卖出证券的人或为了追求利益发行或出版关于证券分析报告为部分业务的人”③。投资顾问的定义排除了以从事投资顾问活动为次要业务和不从投资咨询中收取额外费用的经纪商和交易商。

二、美国对冲基金监管法制发展启示

（一）明确监管原则

金融市场监管的一个永恒不变的话题，即如何协调好公平、正义和效率的关系。纵观美国对对冲基金监管的发展进路，正是一个寻找公平、正义和效率的平衡点的一个过程。由于监管相对宽松，对冲基金可以以其独特的运作策略和金融创新精神在资本市场上独领，这便为引发金融市场系统性风险留下了隐患，大量的金融创新使得对冲基金可以大量进行借贷使用杠杆，创造出眼花缭乱的各种金融工具，使得商业银行和其他金融机构以及中小投资者都可能受到对冲基金的波及，一旦这些对冲基金的投资失败，不仅会损害中小投资者的利益，更严重的是会引发市场系统性风险，违反了公平、正义的要求。

（二）明确监管模式

人们一般认为直接监管缺点有很多，如对冲基金管理人必须花费大量时间应付监管，对冲基金操作的灵活性受到压制；对冲基金信息不透明，难以对其进行充分了解等。间接监管必须与直接监管相结合，才能保证对冲基金行业的健康发展，如必须制定专门的对冲基金销售规则、对冲基金强制信息披露规则、对冲基金投资顾问任职资格等。美国针对对冲基金的欺诈、市场准入程序、合规投资者门槛等制定了相关规则。同时，通过主要经纪人（primary broker）、会计师、对冲基金经理、投资银行和商业银行等间接监管。

（三）明确监管目标

一是保护投资者利益。相比成熟市场，我国的投资者还显得不够成熟。过去，对冲基金投资者主要为富人和机构投资者，而现在，随着对冲基金管理公司可能的公开上市，基金的基金、组合对冲基金的出现，社保基金、企业年金、保险资金等逐步被允许参与投资对冲基金，对冲基金有可能间接通过各种途径接触到对冲基金，从而暴露于对冲基金巨大的风险之中。中小投资者是对冲基金市场中的弱者，因此，投资者保护仍是对冲基金监管的一大任务。

二是维护金融市场稳定，防范市场系统性风险。对冲基金具有价值发现、提供流动性、满足各类投资者的投资需求等功能，可以对资源进行有效配置。但是对冲基金的风险同样不可忽视，由于利用高杠杆进行操作，单一对冲基金损失可能会引发与其相关的中介机构的损失，从而可能引发金融市场的系统性风险。此外，对冲基金还有可能参与操纵股价、内幕交易、欺诈等违法行为。由此，维护金融市场稳定、防范市场系统性风险成为对冲基金监管的又一大任务。

注释：

①15 U.S.C.§78c（a）（5）（B）.（U.S.C.指United States Code）..

②15 U.S.C.§781（g）.

③Daniel K. Liffmann， Registration of Hedge Fund Advisers under the Investment Advisers Act， Loy.L.A. L. Rev.， Vol.38， 2005.

参考文献：

[1]徐冬根.国际金融法[M].高等教育出版社，2006.

[2][美]斯图亚特・A・麦克奎瑞（StuartA.McCrary）.金德环，等译.对冲基金[M].上海财经大学出版社，2004.