浅析服兵役的权利属性

【摘要】我国现行法律规范和工具书在强调服兵役的义务属性时，大多忽视甚至否认其权利属性。本文从法理、规范、现实等角度进行分析论证，认为服兵役不仅具备义务属性，同时也是公民的一项政治权利。

【关键词】兵役　权利

在国家与公民间的种种法律关系中，应征入伍服兵役往往被单纯理解为公民的一项法定义务。我国宪法第54条明确规定，“依照法律服兵役和参加民兵组织是中华人民共和国公民的光荣义务。”其他现行法律规范和学术著作.对服兵役的法律属性也仅仅界定为一项公民义务。笔者认为，服兵役不仅是公民的一项法律义务，同时也是公民的一项政治权利。

一、服兵役具备权利属性的法理依据

作为法理最基础的两个命题，权利和义务似乎是泾渭分明的，然而我国宪法却明确规定了两种行为既是权利又是义务：受教育和劳动。这就带出了一个无法回避的问题：为什么一种行为会同时具有权利和义务双重属性?

权利和义务是相伴相生的，某项权利必然有某项义务来保证，某项义务也必然带来某项权利的享有。对于权利人来说，权利需要的保障性义务往往是由他人来履行，而由于享有权利而需要履行的义务往往是另外的义务。对于义务人来说，义务带来的权利不一定直接由义务人本身所享有.或者义务人本身所享有的权利与履行的义务不是同种类的。也就是说，在大多数情况下，相对应的权利、义务的行为人或发起人是不同的，即甲的权利受到乙的义务的保证，丙的义务带来丁的权利的享有。

而在某些特殊情况下，一项行为的权利人、义务人是相同的，即个人作为同种权利、义务的直接主体，在这种情况下，此种行为既是权利又是义务，此行为才具有权利、义务双重属性。以劳动和受教育为例，公民有劳动的义务，但由于身体素质、岗位需求、机会提供的限制，不是每个人都能够真正履行劳动义务(此处的劳动虽然类似就业，但劳动不等于就业，就业只是劳动的一个最主要的形式)。当一个人真正履行劳动义务时.也就意味着其享有劳动权.而享有劳动权的后果是利益(主要表现为物质利益与精神利益)的获得。公民应当接受九年义务教育，但实际上履行受教育义务的情况因地因人而异(尤其是在贫困、偏远地区)。当行为人确实履行受教育义务时，即其享有受教育权，后果是增长知识，从而精神、物质双丰收成为可能。

从上述分析可以看出来.某项义务之所以成为权利.是因为实际履行义务的人小于应当履行义务的人.即存在实际义务者与潜在义务者。而存在潜在义务者，不是说明一部分人可以逃避、免除义务，而是在实际履行义务上存在竞争。以纳税为例，鲜见有人打破头争抢去纳税而税务机关不收的，倒是逃税、漏税现象广泛存在。纳税是每个公民日常生活中都在履行的义务，而纳税所带来的权利(例如受到社会保障)与纳税本身并非同种行为。因此，纳税是义务，而没有权利的因素。

个人履行兵役义务，即产生了公共安全产品。对于国家的权益是安全，对于个人的权益有两方面：一是具有军籍，成为国家武装力量的一分子，俗称“吃皇粮的人”，享有了平等参加武装力量的权利，有了担任公职的可能(尤其是成为军官后)：二是因服兵役而带来的权益，如较高的社会地位、服役期的特别权益、家庭的优待、退役安置等，这些附带的权利的受益人亦是义务人自己。

二、服兵役具备权利属性的规范依据

《中华人民共和国兵役法》第3条规定：“中华人民共和国公民，不分民族、种族、职业、家庭出身、和教育程度，都有义务依照本法的规定服兵役。有严重生理缺陷或者严重残疾不适合服兵役的人，免服兵役。依照法律被剥夺政治权利的人，不得服兵役。”第一款规定服兵役是我国公民的义务，“都”字应当理解为我国公民全体。第二款是出于军事活动的需要.规定免除身体素质不适合服兵役的两类人的兵役义务，在这里可以把身体素质作为服兵役的一个条件：身体素质不合适，就没有资格服兵役。第三款禁止依法被剥夺政治权利的人服兵役，在此项规定中，一个人的政治权利被依法剥夺的同时，不得服兵役，即被免除了服兵役的义务。可是权利和义务的一项主要区别即：权利是可以放弃、可以被克减剥夺的，而义务是不能放弃、必须履行的。这款规定原意是对被依法剥夺政治权利者的法律限制，如果兵役作为义务，这却反倒是赋予其免于服役的权利，显然与立法初衷相背离。如果把服兵役作为一项权利(政治权利)来理解就顺理成章了：依法被剥夺政治权利的人，自然被剥夺了属于政治权利的服兵役权利。

三、服兵役具备权利属性的现实依据

由于服兵役的目的是抵抗侵略、保卫祖国，特殊目的必然需要严格条件的限制，例如身高、体能素质、心理素质等。这相当于特殊职业的特殊要求，是无可厚非的(虽然“职业”已隐含了权利要素)。但如果在法定条件及身体素质等条件都符合标准的情况下，由于其他人为的因素(如家庭背景、社会地位等)影响服兵役，则说明服兵役不是纯粹的义务。在各国历史上都有类似情况，如贵族才有资格服兵役，或富人用金钱收买其他人替自己服役。前者的服兵役是特权，后者的服兵役则是穷人的义务。在我国当今的征兵工作实践中两者均存在，且由于地区经济发展的不同而有所不同。尤其在兵源充足的地区，由于就业压力大.服兵役成为一个较为稳妥的选择.于是在征兵工作中，人情、关系、权、钱的力量体现的淋漓尽致。《刑法》规定的接收不合格兵员罪也可以从侧面证实这一点。

军事权是国家权力的一个重要组成部分.军人承担的维护国家安全的职责，是用以军事权的面貌出现的国家公权力来保障的。服兵役本身作为权利，可以定位为担任公职的权利，属于政治权利。