国外合同范文

国外合同范文第1篇

国外贷款合同范本

鉴于_________（借款人名称）向中国银行_________（分行名称）分行申请使用（贷款名称）贷款，根据中国银行与_________（国外银行名称）签订的国外贷款协议，_________（借款人名称）与中国银行___________（分行名称）分行于_________年______月_____日在_________（签约地）签订本转贷款协议。双方一致同意如下：

第一条 定义

除本协议另有规定外，本协议下列用语的定义如下：

“借款人”指_________，其法定地址为_______________________；

“贷款人”指中国银行总行或中国银行________分行，其法定地址为：__________________

“担保人”指_________，其法定地址为_______________________；

“项目”指________________________________________________；

“商务合同”指作为买方的_________（公司名称）公司与作为卖方的_________（公司名称）公司于________年______月_______日签订的有关“项目”的商务合同（合同号为_________）；

“国外贷款协议”指为了向“借款人”提供本贷款，“贷款人”同（银行名称） 银行签订的本“项目”的信贷协议；

“工作日”指中国银行总行或其分行以外开门营业的日子；

“承保人”指中国人民保险总公司或其分公司。

第二条 贷款的金额和用途

“贷款人”在此同意，转贷给“借款人”总金额不超过（金额）的贷款（大写：______________）

本贷款协议项下的贷款权限用于支付“商务合同”项下的贷款及有关费用。

第三条 贷款的期限

根据“国外贷款协议”的规定，本协议的贷款期限为_________年，其中用款期为_________年（从_________年_______月______日开始至_________年_________月_________日截止），宽限期为_________年（自用款截止日开始至_________年_____月_______日结束），还款期为_________年（自宽限期结束之日起至_________年_________月_________日最后一次还款后结束）

第四条 贷款帐户

本协议生效后，“借款人”应在“贷款人”的营业部门开立贷款帐户和本外币存款帐户（包括人民币和外汇还款准备金户），用地办理用款、还款、付息及付费等。

第五条 贷款的使用及前提条件

一、在具备下列条件后，“借款人”方可在本协议项下使用贷款：

1.“国外贷款协议”业已生效并允许支款；

2.“商务合同”业经有关当局批准生效；

3.“贷款人”已收到“借款人”送交的、按照“商务合同”规定列明用途的用款计划表；

4.“借款人”遵守在本协议十二条中所做各项保证，未发生任何违约事件；

5.“借款人”已按外汇管理局的要求进行外债登记。

二、本协议项下贷款的用款期为_________个月，自_________之日起至_________之日止。用款期满后借款人不得再用款。

三、“借款人”使用贷款应提前_________个工作日通知“贷款人”。

四、如“借款人”申请延长用款期，应在用款期结束前_________天提出，由“贷款人”与国外贷款银行联系。如国外贷款银行同意，可以为“借款人”办理延期用款手续。

第六条 利息及费用

一、本贷款的利率为年率_________%，一年以360天为基础，按实际发生天数计算，利息每向“借款人”计收一次，每_________年_________月_________日和_________月_________日为收息日。

二、承担费为年率______%，一年以360天计算。计算期按贷款的未用余额，自签订“国外贷款协议”日_____天后开始，到每次实际支用贷款日止，每______向“借款人”计收一次，每年_____月_____日，_____月_____日，_____月_____日和_____月_____日为收费日。第一次收费日为“国外贷款协议”签订后第______天。

三、管理费费率为______%，按贷款总额于签订“国外贷款协议”后______天内由“借款人”通过“贷款人”对外一次性支付。

四、出口信贷项下发生的保险费用由“贷款人”中数向“借款人”收取。

五、“贷款人”为提供本贷款收取的转贷手续费为年率_____

____%，以与提供本贷款相同的货币按尚未偿付的贷款发生额并以与计算利息相同的方法与利息同时向“借款人”计收。

六、“国外贷款协议”项下发生的任何其它费用（包括协议执行费用等）及国内转贷过程中在本协议项下发生的费用，均由“借款人”负担。

七、“借款人”应以与贷款相同的货币无条件地按期向“贷款人”支付上述利息和所有费用。如“借款人”到期未能支付，“贷款人”则有权从“借款人”在“贷款人”的营业部门或其分支机构开立的任何外汇或人民币帐户中主动借记尚未偿付金额。

第七条 贷款的偿还

一、“借款人”应按照“贷款人”提出的还款时间表中列明的金额和日期，按期如数偿还贷款本息和支付费用。“借款人”应提前_________个工作日将应偿付款项支付给“贷款人”以保证“贷款人”按时向国外贷款银行还款。

二、“借款人”应以与贷款货币相同的货币还本付息，支付费用。

第八条 提前还款

一、政府贷款可以提前还款。“借款人”应将提前还款金额、方式事先通知“贷款人”，“贷款人”应在五个工作日内做出答复，如在规定的期限内未做答复，即视为同意“借款人”提前还款。

二、买方信贷提前还款时，“借款人”应提前50天通知“贷款人”。在得到“贷款人”书面同意后，从还款时间表列明的最后一期还款开始倒顺序提前还款。提前还款应在付息日进行，提前还款金额应为一期还款额的完整倍数。

三、“借款人”提前还款的通知为不可撤销的。已提前还款的部分不得要求再贷。

四、因提前还款所发生的费用由“借款人”负担。

第九条 逾期利息

“借款人”如未能按本协议第六、七条的规定偿还任何到期的款项（包括本金、利息及费用），“贷款人”将向“借款人”计收应付未付部分款项的逾期利息。该利息的具体计收方法为：逾期之日起（包括这一日）至“贷款人”实际收到该笔应付款项日止（不包括这一日），“借款人”按逾期之日“贷款人”公布的半年期现汇贷款利率和适用的买方信贷利率之较高者向“贷款人”支付逾期利息。借款逾期1年以上，贷款人则在上述利率基础上，向借款人收取20%至50%的加息。

第十条 保险

“借款人”在“商务合同”生效后，应向“承保人”就该合同项下的设备在到货、建设和还款期间的风险进行投保。保险金额应不低于“贷款人”贷给“借款人”全部贷款的本金。投保险别包括运输险、安装工程险和财产险。“借款人”在投保后，必须将保险单项下的权益转让给“贷款人”。保险赔款应首先用于偿还贷款本息及费用。但“贷款人”可视“项目”实际情况通知“承保人”将保险赔款付给“借款人”，继续用于本协议项下的项目建设。

第十一条 税收

国家税收部门在“国外贷款协议”及本协议项下征收的任何税收（包括但不限于利息预提税、印花税等）均由“借款人”负担。

第十二条 保证

一、“借款人”在此保证：

1.每年及时向“贷款人”提供年度的项目建设和资金使用计划；

2.每半年向“贷款人”提供“项目”进度和资金使用的实际情况的资料；

3.随时将可能影响“项目”建设的重大情况，决定和事件以书面形式通知“贷款人”；

4.在每年度结束后60天以内向“贷款人”提供“借款人”以及“项目”的该年度的财务报表及有关资料，包括但不限于资产负债表、损益表和项目工程支出年度决算报告；

5.应“贷款人”的要求，向“贷款人”提供其它有关资料；

6.在每次偿还本协议项下到期应付本息前60天，将与应付款项等额的资金存入按第四条规定开立的存款帐户中；

7.“借款人”对其与其它银行、金融机构或单位所签贷款协议或担保协议项下所发生的任何违约事件应立即通知“贷款人”。

二、“借款人”在此声明并承诺：

1.“借款人”在其它任何贷款或担保协议项下，未曾给予其它银行和金融机构优惠于本贷款协议的偿还条件。“借款人”在本协议项下及其与“贷款人”签订的所有其它贷款或担保协议项下所欠“贷款人”的全部款项，在偿还方面与“借款人”所有其它债务均处于同等受偿地位；

2.“借款人”今后在其它银行和金融机构签订任何贷款协议和担保协议时，决不接受比本协议项下贷款优先偿还和损害或违背“贷款人”利益的条件和条款；

3.未经“贷款人”书面同意，“借款人”不将其现存的和将来获得的任何资产和权益抵押或转让给他人。

第十三条 违约事件

下列事件之一即构成“借款人”在本协议项下的违约：

1.“借款人”未能按本协议的规定按时偿还到期本金。利息。费用及其它任何应付款项；

2.“借款人”违反了本协议项下的任何规定；

3.“借款人”在其与“贷款人”所签订的其它贷款协议或担保协议项下发生了任何违约事件；

4.“借款人”在其与其它任何银行或金融机构所签的贷款或担保协议项下发生了任何违约事件。

5.“贷款人”有理由判定本协议下贷款的担保人已丧失担保能力或担保资格时，在发生上述违约事件之一的情况下，“贷款人”有权采取下述一项或几项措施：

（1）限期“借款人”纠正违约事件；

（2）中止用款；

（3）宣布全部贷款立即到期并要求偿还全部借款。

第十四条 放弃

一、“商务合同”项下买卖双方如发生争执或发生其它事件，将不影响“借款人”在本协议项下应承担的全部义务。即“借款人”在本协议项下的义务具有独立性，不受其它

事件的影响。

二、“贷款人”在本协议执行过程中未行使或延迟行使本协议项下的任何权利，不应视为放弃该项权利，并且不影响“借款人”在本协议项下应承担的任何义务。

第十五条 转让

一、未征得“贷款人”书面同意，“借款人”不得将其在本协议项下的任何权利、义务转让给第三者。

二、如经“贷款人”书面同意，“借款人”将其在本协议项下的权利、义务转让给第三者时，则任何继承人、人、受让人或接管人应无条件地遵守本协议的任何条款，并应无条件地承担“借款人”在本协议下的全部义务。

第十六条 协议的修改、补充和解释

一、本协议在“贷款人”和“借款人”双方书面同意的情况下，可以予以修改和补充，但在修改或补充协议生效之前，原协议仍然有效。

二、如因国家法律、法规或规章发生变化，而影响本协议的正常履行时，则应按国家当时的法律、法规或规章修改或补充本协议。

三、经“贷款人”和“借款人”双方确认后，对本协议的任何修改或补充均构成本协议不可分割的部分，与本协议同等有效。

四、本转贷协议中未明确的内容，应按“国外贷款协议”有关条款的规定解释。

第十七条 争执

一、借贷双方在执行本协议过程中如发生任何争执，应首先通过友好协商解决。如协商无效时，当事人的任何一方可依法直接向有管辖权的人民法院，通过司法诉讼程序解决。

二、诉讼费用，按人民法院的调解书或判决书的规定办理。

三、在诉讼期间，本协议凡不涉及争议部分的条款仍继续有效，任何一方不得借口解决争执而拒不执行本协议的具体条款。

第十八条 协议生效

一、在下列条件具备时，本协议正式生效，生效时间以迟者为准：

1.本协议业经借贷双方有权签字人签署并加盖公章。

2.“国外贷款协议”业经有关当局批准生效。

二、对本协议的任何修改或补充应经借贷双方授权代表签字或盖章并加盖公章后生效。

三、本协议正本一式两份，由“借款人”和“贷款人”各执一分，副本分送。

四、本协议项下未尽事宜，均按照中国人民银行及中国银行总行的有关规定办理。

借款人（盖章）_________________ 代表人（签字）_________________

_________年_________月_________日

签订地点：_______________________

贷款人（盖章）_________________ 代表人（签字）_________________

_________年_________月_________日

签订地点：_______________________

国外合同范文第2篇

本协议书于____年___月___日由下列双方共同签订：

根据_________法律登记注册的ABC有限公司，其地址_________________(以下称“委托人”)，与 根据_________法律登记注册的DEF有限公司，其地址_________________________(以下称“总人”)。

鉴于： 委托人欲从____________________XYZ有限公司(以下称卖方)引进__________________IFT技术(以下称“IFT”技术)。 委托人及总人双方同意，由委托人指定的其总人系独家全权代表，委托人授权其代表可根据本协议所列的条款和条件，与卖方洽谈欲引进技术的价格及其他有关事项。 兹同意下列条款：

第二条 定义

2.1.本协议内所用词汇的意义，明确阐述如下： “佣金”系按本协议所列的条款和条件，由委托人按照6.1.条款支付给总人的佣金。 “许可证协议”系指委托人与卖方所签订的技术转让或许可证协议，包括与技术有关的于任何时候所作的补充、修改和增补的技术，由卖方出售、转让该技术并向委托方予以报价。 “价格”系指委托人为引进该项技术而支付给卖方的款额，包括许可证和特许权使用费及其他费用，由委托方向卖方支付的款额。

2.2.各条款所列的标题仅为醒目而用，对本协议的解释无影响。

第三条 总

3.1.委托人指定其总人，系为独家全权总并代表委托人与卖方洽谈引进该项技术应付的价款及有关许可证协议的条款和条件并代表委托人联系一切有关事项。为此，总人愿意接受此委托。

3.2.在协议有效期内，委托人不得指定其他任何人为其人洽谈引进该项技术的价格及有关许可证协议的条款和条件或代表委托人联系有关任何事项。

3.3.根据协议总人作为委托的独家全权，代表委托人洽谈本许可证协议为引进该项目，为此，一旦成交，予以承认并生效。委托人与卖方洽谈该项技术的价格及其他条款和条件，经谈妥及各方当事人正式签署许可证协议及总取得佣金，其总终止。

3.4.委托人指定总人系为独家全权，代表委托人洽谈许可证协议及引进该项技术之事宜，本协议的委托人与总人不因此构成合股关系，亦不因此获得本协议指定范围外的权。

第四条 总人的职责

4.1.于本协议期内总人：

(1)必须努力与卖方洽谈，向卖方取得最好的价格及最优惠的条款和条件，便于委托人获得该项技术的转让并尽速签订许可证协议。

(2)在洽谈转让及引进该项技术的过程中，总人与卖方洽谈中若出现任何争议、分歧或僵局，应立刻向委托人提供有关争议、分歧或僵局之详情并就此事与委托人磋商。

(3)应采取确实有效的办法为委托人取得该项技术并签定许可证协议。

4.2.在本协议有效期内，未经委托人书面同意，总人不得：

(1)除委托人指定的全权有关事项外，不得自命为委托人任何事项;或

(2)以委托人的名义允诺或解决任何事宜，或以委托人的信用作担保，或代表委托人作出任何保证或陈述，或使委托人承担任何责任或业务;或

(3)与卖方议定转让和获得该项技术的价格及有关条款和条件;或

(4)不论以何种方式从委托人处所获得的信息资料，皆属秘密，仅能为引进技术用，不得泄露。

第五条 委托人的职责

5.1.人当代表其委托人与卖方商定价格条款和条件时，或将转让技术的价格条款和条件书就许可证协议时，或就有关问题提出要求时，委托人须立即向总人给予指示。

5.2.委托人应及时满足人的要求，向总人提供有关业务所需的信息，便于总人与卖方洽商转让和获得该项技术。

第六条 佣金

6.1.委托人同意支付给总人价格总金额的百分之____(___%)的佣金。佣金于许可证签署之日以美元支付。

6.2.协议双方同意卖方与委托方签订转让技术价格条款及条件时，委托方的义务应根据6.1.条规定支付佣金，同时总人按照第6.1.条规定有权收取佣金，届时不得以任何借口延迟，应即时支付。

第七条 终止协议

7.1.若遇有下列任何事件或情况时，委托人须以书面方式通知总人：按协议规定总人不履行或不遵守其职责或义务时，或当收到委托人就总人不履行或不遵守其职责的通知后的三十(30)天内，仍置之不理，立刻终止本协议对总人的委托。

7.2.按照本协议规定期满或终止对总人的委托，不论出于何种原因，均不妨碍协议各方的权利和义务。

7.3.当届满和终止对总人的委托时，按下述条款办理：

(1)总人应立即将持有与委托人业务有关的票据、备忘录、记录稿件或其他文件交还给委托人。

(2)按照本协议规定，于终止对总人委托的五(5)天内，委托人将佣金(按第6.1.条规定应支付尚未付清部份的佣金)支付给人。

7.4.按本协议规定不论出于何种原因届满或终止对总人的委托，本协议仍然予以履行或遵守其条款，对各方均有约束力并付之实施。

第八条 分或转让

8.1.非经委托人预先书面同意，总人不得将协议之任何义务或责任转让或转移给非经指定的分。不论经委托人如何同意的由总人委托的分，根据协议的规定不得免除总人的任何义务或职责。

8.2.非经总人预先书面同意，委托人不得将本协议规定的任何权利、义务或责任予以转让或转移给他人。

8.3.本协议对委托人、总人及各方指定的继承人均具有同等的约束力并确保实施。

第九条 修改 委托人与总人签订的引进技术协议书，包括整个协议书和备忘录，并将取代委托人与总人对该项引进技术以往的全部协议和安排，且后者自本协议签署之日起，即告终止。除非经本协议当事人签署的书面通知，否则本协议书不得作任何修改和变更。

第十条 适用的法律 本协议的一切条款，是根据签字时____________________现行的有关法律、法令和条例制订的。然而，在协议生效之后，由于________________________颁布了新的法律、法令、条例，或对原有的法律、法令和条例进行了修改，致使委托人和总人中任何一方的经济利益发生重大的变化，应及时协商，并对本协议的有关条款作必要的修正和调整，以维护委托人和总人在协议中的正常的经济权益。

第十一条 争议的解决

11.1.在执行本协议所发生的或与本协议有关的一切争执，首先应由委托人和总人友好协商解决。

11.2.若协商不能解决，可在___________________调解，如调解无效，最终将在____________________根据国际的仲裁程序仲裁。

11.3.在争执发生时及争执提交仲裁过程中，除所争执并提交仲裁的问题外，委托人和总人都必须按本协议的规定继续行使自己的权利，履行各自的义务。

11.4.仲裁的裁决是终局的，对委托人和总人都有约束力。仲裁费(不包括各方聘请律师的费用)由败诉方负担或由仲裁机构裁决。

第十二条 语言 本协议以英文和中文书就，两种文字均为正式文本。

第十三条 通知

13.1.凡有关本协议的通知、请求或其他通讯往来，须以文字为准，可采用书信、电传、电报方式传递。

13.2.凡有关通知、请求或其他通讯往来，可用书信、电传、电报方式按对方所列地址寄至对方。

本协议的双方于首页所列日期签署，立此为据。 委托人： ABC有限公司

国外合同范文第3篇

「关 键 词合同法，，外贸制

「 正 文

《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）已于今年的1月1日正式施行了。这部法律对于保护合同当事人的合法权益， 维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设具有重要意义，同时该法中许多新的规定对于弥补我国法律法规的不完善起到了积极的推动作用。本文就《合同法》与以往的有关法律法规在外贸制方面进行比较，从而认识新颁布的《合同法》对推行我国外贸制所起的积极作用。

一 国外关于制度的法律规定

当今世界主要存在着两种制度，即大陆法系的制度和英美法系的制度。

大陆法系将分为直接和行纪（亦称间接）。直接是指人在权限内，以人的名义同第三人签订合同，其效力直接涉及被人，人对第三人不承担责任，也不享受权利。行纪是指行纪人即间接人，为本人（委托人）的利益和计算，但以行纪人自己的名义与第三人签订合同，行纪人对第三人承担合同中的义务，享受合同中的权利。本人（委托人）不是该合同的一方当事人，他对第三人不承担责任。除非行纪人将合同转让给本人（委托人），否则本人（委托人）不能直接向第三人主张合同的权利，第三人也不能直接向本人（委托人）提出要求。

英美法系则将分为三种情形：第一种是显名，即人以被人的名义同第三人签订合同，在合同中公开被人的姓名，公开关系的存在，因而该合同的当事人是被人和第三人，并由他们承担该合同的法律后果。这种相当于大陆法系的直接；第二种是隐名，人在签订合同时，公开关系的存在，承认自己的人的地位，但并不向第三人公开被人的姓名，该合同视为被人与第三人的合同，并由其承担合同的法律后果；第三种为人以自己的名义与第三人签订合同，并不公开关系以及人的存在，该合同视为人与第三人的合同，并由其承担合同的法律后果。在合同履行或诉讼过程中，被人可以追认合同，从而取得合同上的权利并承担相应的合同义务，第三人也因此有了选择合同对方当事人的权利即可向被人或人要求承担合同义务。

二 我国外贸制的沿革和发展

所谓外贸，就是由我国的外贸公司充当国内客户和供货部门的人，代其签订进出口合同，收取一定的佣金或手续费的做法。过去长期以来，我国外贸公司在出口方面一直是采取收购制，即由外贸公司用自有资金向国内供货部门收购出口商品，然后由外贸公司以自己的名义自营出口，自负盈亏。推行外贸制的主要目的之一就是要改变过去的传统做法，即改为由外贸公司接受国内供货部门的委托，代其对外签订出口合同，代办出口手续，收取约定的佣金，至于出口的盈亏则由国内供货部门自负。这项改革的主要好处在于：它有利于国内供货部门了解国际市场对产品的要求，促使他们提高出口产品的质量；增强其竞争能力和出口创汇能力；增强国内生产供货部门对履行出口合同的责任感，促使其改善经营管理，提高经济效益；同时还可以减轻外贸公司在收购出口货源方面的财务负担，并使外贸公司的经营方式更加灵活多样。对于工贸双方都十分有利。

我国从80年代中期，开始把“推行外贸制”作为外贸体制改革的重要内容之一。1993年十四届三中全会决议进一步提出了“统一政策、放开经营、平等竞争、自主经营、自负盈亏、工贸结合，推行外贸制”的外贸改革方针。1996年总理在第80届广交会接见海外客商时指出：“对外贸必须进行改革，推行外贸制，促进市场多元化，以适应我国经济体制改革和剧烈竞争的国际市场的需要”。再次把制与外贸体制改革联系在一起。然而十多年来，外贸制的实施情况却并不理想，1990年全国出口比重为7.2％，此后逐年下降， 1994年仅为1.4％。造成外贸制有推无进的原因当然是多方面的， 其中之一就在于新《合同法》实施前，我国有关外贸的法律法规存在着内容不统一，涵盖不全面，关系缺乏整体性等诸多问题，以致严重阻碍了我国外贸制的依法推行。

三 《合同法》实施前我国制立法中存在的问题

我国制度的主要规定体现在1986年的《民法通则》中，该法第63条规定：“公民、法人可以通过人实施民事法律行为。人在权限内，以被人的名义实施民事法律行为。被人对人的行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得。”看起来《民法通则》对外贸作了规定，但却没有涵盖一部分实践。因为在我国外贸依据委托人是否具有外贸经营权可分为两种情况：（1 ）有外贸经营权的公司、企业（人）为另一家有外贸经营权的公司、企业（被人）进出口业务；（2）有外贸经营权的公司、 企业为没有外贸经营权的公司、企业、事业单位及个人进出口业务。在第一种情况下，人可以用被人的名义对外签订合同，因为被人也有对外经营权，在采用此种做法时，人与被人及他们与第三人的权利、义务适用《民法通则》的有关规定。但是在第二种情况下，人却不能用被人的名义签约，因为被人没有外贸经营权，依照我国法律不能签订涉外经济合同，所以第二种情况在《民法通则》中找不到法律依据。也就是说，我国《民法通则》只承认直接却未规定间接。针对此种特殊情况，1991年8月29 日对外经济贸易部了《关于对外贸易制的暂行规定》（以下简称《暂行规定》）。依照该规定，对有别于《民法通则》规定的另一类外贸要使关系合法成立就必须先有一书面的委托协议即由被人委托人与第三人签约，然后，人以自己的名义对外签订进出口合同。在合同履行中或履行完毕后，如果被人即没有外贸经营权的国内用户或供应商，在合同的履行中有任何过失或错误，导致外商据此索赔，那么外商的索赔对象只能是人而不能是被人。反过来，如果外商的履行与合同有任何不符，那么无论是进口合同中的真正买方还是出口合同中的真正卖方均无权直接向外商索赔，而只能委托他们各 自的人对外索赔。这对有外贸经营权的公司企业而言就出现了“对内收取1％的费，对外却承担100％的责任”的不公平现象，对无外贸经营权的公司、 企业、事业单位和个人来说，一旦出现第三方违约且方为维护自身利益而采取不合作态度，则会人为地增加解决争议的难度，提高外贸业务的实际成本。此种情况下，外贸中的双方当事人都缺乏安全感，对外贸望而生畏。加之《暂行规定》在司法实践中往往法律效力不足只能作为参考。《暂行规定》的这种尴尬处境一直未解决。

到1994年7月1日，与《民法通则》具有同等效力的《中华人民共和国外贸法》（以下简称《外贸法》）出台了，人们以为该部法律可以为《暂行规定》提供一个立法依据，使有别于《民法通则》的另一类外贸有法可依。然而《外贸法》中规定外贸的只有第13条，该条规定：“没有对外贸易经营许可的组织或个人可以在国内委托对外贸易经营者在其经营范围内代为办理其对外贸易业务。接受委托的对外贸易经营者应当向委托方如实提供市场行情、商品价格、客户情况等有关的经营信息。委托方与被委托方应当签订委托合同，双方的权利义务由合同约定”。这也就是说《外贸法》确认了外贸制的合法存在，但却没有具体的规定。因此我们只能从逻辑上加以推理：《外贸法》是一部特别法，当特别法没有详细规定的内容，则应遵守一般法即应遵守《民法通则》的规定。由此可见《外贸法》自身对外贸没有任何新规定，也并没有为《暂行规定》提供任何立法依据。有别于《民法通则》规定的另一类外贸仍然无法可依。直到今年的10月1日， 新《合同法》的有关规定才打破了外贸制的尴尬处境。

四 新《合同法》为推行外贸制奠定了坚实的法律基础

新《合同法》对制度的有关规定类似于英美法系的制度，象《合同法》第402条规定：“受托人以自己的名义， 在委托人的授权范围内与第三人订立合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”

《合同法》第403 条规定：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时，如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或委托人作为共相对人主张权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩及受托人对第三人的抗辩。”

依据上述两法律条文的规定，允许受托人用自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立合同。也就是说没有外贸经营权的公司、企业事业单位及个人可以委托有外贸经营权的公司、企业其与外商签订外贸进出口合同。即有外贸经营权的公司、企业成为了可以用自己的名义与第三人在委托人的授权范围内订立合同的受托人。这即说明了《合同法》允许有别于《民法通则》规定的另一类外贸的合法存在。同时依照《合同法》第402条规定，在此种外贸的情况下， 第三人（外商）在索赔时一旦知道有被人（委托人）的存在则他的索赔对象可以直接是被人（委托人）。这有利于第三人（外商）有效行使其合法权利，保护了第三人（外商）的合法权益，符合国际通行的做法。另一方面，《合同法》第403 条的规定无疑解决了《暂行规定》下出现的不公平不合理现象。因为一方面当第三人（外商）违约，真正的买方（或卖方）将有权直接向外商索赔，而无须再依赖人。这将有利于纠纷的迅速有效地解决并有利于降低业务成本。另一方面，当因委托人的原因造成违约时，不论第三人选择谁为其相对人主张权利都不会再出现人“对内收1 ％的费，对外却承担100 ％的责任”的这种权利义务不对等的不公平现象。也就是说《合同法》有效地解决了《暂行规定》及《外贸法》在外贸制方面存在的问题。

至此，我国外贸制中具体存在的两种的效力在我国都有了明确的法律依据。也就是说当出现前述第一种时，我们仍然可以准确地适用《民法通则》；而当出现第二种时，我们可以通过适用《合同法》来明确关系中各方主体之间的权利、义务关系。因此说《合同法》为我国外贸公司及国内企业实施进出口提供了更加全面均衡的保护，为推行外贸制奠定了坚实的法律基础，必将有利于推动外贸体制改革，有利于我国外贸事业的蓬勃发展。

「参考文献

[1]华晓红，我国外贸制研究［J］，国际商报，1997，16—19。

[2]外经贸部人事教育司编，对外经贸理论与实务（上）［M］，北京：对外经济贸易大学出版社，1997，279—284。

国外合同范文第4篇

[关键词] 海运保险 进口商 贸易合同

FOB合同比较CIF合同最大的不同是价格构成的区别，其中CIF较FOB多出了从出口国到进口国的运费及保险费。当前FOB之所以普及是由于我国进入WTO以后，航运业对外开放，世界船公司纷纷进入中国市场，在中国大的开放港口均有世界大的班轮公司船舶挂靠揽货。在此背景下，国外客商很容易通过境外的货代安排租船订舱，从而更好地掌握船货的动态，但是外商指定的货代由于资质不清，容易发生两者勾结，境外货代对其无单放货或直接将提单交给对方，从而导致出口商无法在安全收到货款前掌握物权。与此同时，国内货代在FOB条件下是按国外托运人指示行事，必然对境外货代交单或对进口商做“电放”，这样进口商在各方面都处于较为主动的地位，大大减少自己的风险。

除此以外，从海上货运保险角度看，FOB比较CIF对于进口商更加有利，这也是由于我国的保险法某种程度上存在缺失。我国《保险法》第11条规定“投保人对保险标的应当具有保险利益。投保人对保险标的不具有保险利益的保险合同无效。保险利益是指投保人对保险标的具有法律上承认的利益”。《保险法》第21条第2款规定“被保险人是其财产或人身受保险合同保障享有保险金请求权的人，投保人可以为被保险人。在财产保险领域，被保险人定义为其财产受到保险合同保障，享有保险金请求权的人。”因此，如果货物出险，向保险公司索赔的条件将是:1.索赔者一定要是投保人或者被保险人。2.投保人或者被保险人要具有可保利益。所谓可保利益原则是投保人或被保险人要在货物出险的时候对货物具有利益关系，即货物出险他们就有经济上的损失。那么在不同的贸易术语下货物可保风险如何呢？让我们试着从最常用的两种术语分析一下。在CIF术语条件下，风险是在装运港船舷发生转移，但是买方要负担保险费和运费。严格意义上说，CIF术语下的保险应该是卖方代为买方购买，因为买方要承担货物装船后的风险，并且买方支付的货款是包含保险费的，而不是卖方替自己买保险。但实际业务操作中，很多出口商或者货代简单的将CIF术语理解为“到岸价”，保险是保自己的货物到卸货港的风险。因此，出口商或者货代办理保险的时候，绝大部分是将被保险人写上出口商的名字。但是，由于货物在装运港越过船舷之后，货物的风险转移到了进口商，从保险的角度来看，此时进口商承担了风险就具有了可保利益。如果货物在海上出险，则进口商按可保利益原则是可以索赔的，但是，由于被保险人是出口商，因此进口商会因为这个原因而无法索赔。那么，是否将被保险人写上进口商的名字，而同样是海上出险进口商就一定具备索赔的两个条件呢？也不一定。在这样状况之下，首先出口商将自己负担货物越过船舷之前的风险。而即便货物海上出险，根据《保险法》，可保利益要求投保人或被保险人对保险标的具有法律上承认的利益。什么是法律上承认的利益呢？除了进口商手握代表物权凭证的海运提单，或者已经支付了货款，否则就不能认定为对保险标的具有法律上承认的利益，这点可以从1996年智德公司诉中保案的法院判决中得到支持。在1996年6月30日的一宗海上货物出险，香港智得国际贸易有限公司、潮安文祠殷发五金制品厂有限公司与中保财产保险有限公司广州分公司海运货物保险合同纠纷上诉案中，广东省最高法院在判案结语中有这样一段话“根据保险合同的赔偿性原则，索赔的前提条件必须是实际损失确实存在。即使保险事故造成了保险标的灭失，如果被保险人并没有因此而遭受经济上的损失，保险人也是不承担赔偿责任的。在本案中，货物买卖合同约定的付款方式是信用证付款，但本案的事实表明，智得公司没有交单赎款，潮安公司也没有付款赎单。而且，潮安公司也没有通过其他方式向智得公司支付货款，本案也没有证据证明智得公司要求潮安公司继续支付货款。”（ 民事判决书[1999]粤法经二终字第274号 ）当以信用证方式结算时，一般出口方交单期是装运后一段时间（以信用证约定为准），无约定的按UCP600规定交单时间是提单日起21日内或信用证有效期之前（以先到者为准）。因此可能出口商还没有到银行交单，或者单证在银行之间流转时，船上货物已经出险。在此情况下，进口商由于没有得到物权凭证或没有付款赎单，按《保险法》将被认定为没有经济上的实际损失，即没有法律上承认的可保利益。但是信用证下银行付款是“单证相符”而不考虑实际货物状况，因此，即便出险，开证行还是会在交单期内“单证相符”之下付款，这样进口商为自身利益考虑将面临与出口商、保险公司,以及开证行多头协调和可能跨国诉讼的局面，陷入很大的困境。而在CIF下做仓至仓条款的保险，出口商背书转让保单同样会在单据流转中的物权确认和可保利益划分上给保险人带来技术上反驳的理由。

根据上述分析，由于贸易人士的不专业和我国保险法对可保利益的定义不严谨给了保险公司在可保利益原则上有了太多的抗辩空间，导致了进口商在CIF术语之下面临很大的风险。那么，在FOB术语之下买方风险情况如何呢？在FOB术语下，进口商办理货物从装运港到目的港的保险。如果货物在此期间出险，而自己还没有付款，进口商会选择不要货，保险费用由于很低几乎可以忽略不计，因此没有多少损失。而如果出险时已经支付了货款，则符合索赔的两要件，自然可以得到保险公司理赔。因此，从保险的角度来看，进口商选择FOB合同较CIF合同更为主动和有利。

参考文献:

[1]刘玮:海上保险．南开大学出版社,2006年2月

[2]姚新超．国际贸易惯例与规则实务．对外经济贸易大学出版社,2005年3月

[3]陈岩于永达:解析贸易术语．清华大学出版社,2005年四月

[4]中华人民共和国保险法

[5]民事判决书(1999)粤法经二终字第274号

国外合同范文第5篇

关键词：酒店；管理合同；契约；研究进程

中图分类号：F239 文献标识码：A 文章编号：1006-4117（2012）02-0054-01

酒店管理合同作为酒店管理的一个重要组成部分，对于其研究有助于更好的发挥酒店合同对于酒店管理的作用。本文主要以国际旅游业的相关研究为基础，主要分析了国外学者对于酒店管理合同问题的研究，简单谈论了其对于我国酒店的管理合同相关研究的一些启发。

一、其他国家对于酒店管理合同的研究

本文主要依据现有文献的状况，简单从几个方面来展开对其他国家关于酒店的管理合同研究状况的分析。

（一）对于酒店管理合同基本概念以及其运作特征的研究

国外对于酒店管理合同模式的相关概念、运作特点及契约条款安排等方面的研究，主要体现在康奈尔大学的James教授的酒店管理合同论著中。他将管理合同的概念分成了三个方面：一、酒店经营管理不需要受酒店业主干预，而是由酒店管理公司全权负责；二、酒店的一切经营及财务费用由酒店业主支付，并由其承担所有权的风险；三、除了重大的疏忽或者是欺诈行为，经营者的其他行为都受到酒店业主保护。James教授还指出了酒店管理合同的一些运作新特点，即：酒店的总经理由酒店管理公司来雇佣，并由公司对其进行指导，而后，总经理就酒店的经营成果向管理公司负全部责任。James教授首次对酒店管理合同相关问题做了较为详细的界定，解释了双方谈判的策略，以及合同的内容和条款组成，只是他仅把合同限于文本形式，而未能将其作为一种管理模式来研究。而Withiam.Glenn则指出了酒店管理合同实是一种较为有益的机制，但他没有对这种机制运行的相关原理做出阐述。

笔者认为酒店管理合同作为一种酒店的协议运营方式，它通过酒店的业主和管理公司签订管理的合约，来约定双方享有的权利、应尽的义务以及应付的责任，但是这种合同并不同于普通意义上的文本，而是一种运营的模式。

（二）对于酒店管理合同和其他的管理模式之间的比较的研究

酒店管理最主要的目的就是满足高效率的调配各种资源的需要，以及为酒店客人提供最贴心的服务。目前酒店管理模式大致可以分为合作联营、业主自管、租赁经营以及委托给酒店管理公司来经营等这样几种模式，而酒店管理合同就是委托给酒店管理公司进行经营的模式。

Charles A・Bell(1993)论述了酒店管理合同与特许经营的源头及其发展，并对酒店业主在和管理公司进行谈判及与特许方签订经营协议的时候应当实施的战略进行了相关探讨，并提出了一些建议。ChekitanS・Dev、M・Krishna Erramilli及Sanjeev Agarwal(2002)则对于酒店管理公司在选择合同模式还是特许模式时的决定性因素进行了相关探讨。

（三）对于衡量酒店管理公司运营模式绩效的研究

酒店运营的绩效的衡量有助于酒店管理人员监督本酒店的运营业绩，更有效地评价各项任务是否达到了指标。这些指标一般包括盈利指标、营业比率以及运营程度几个部分，做好绩效的衡量，能使这几个方面更直观的呈现在人面前。

Richard C・Morey和David A・Dittman(1995)在对美国本土的54个业主自管酒店数据分析的基础上，将酒店运营的绩效衡量标准确定下来，并提供了总经理的绩效打分的模型。Jonathan Berger(1997)从酒店业主及酒店管理公司这两个角度对制定管理合同的相关绩效标准做了一些探讨，并从绩效对于双方利益和其他相关条款的影响出发进行了分析。

（四）对于管理合同相关司法案例的分析以及研究

酒店管理的契约是保证合同正常执行的必不可缺的部分，业主和公司这两方面是契约规定的权利和义务的核心，在执行契约的过程中若出现无法通过沟通而解决的纠纷，则须依据契约规定申请仲裁乃至提讼。

Hart,Wendy和Connor,Fred L・(1994)分析了相关的司法判例，并对酒店业主单方终止管理合同，事后再交由法院裁定的做法的正确性和影响做了相关的探讨。David M・Neff (2005)则对酒店管理合同的仲裁条款的原因和重要性做了分析，并且认为应当更加重视仲裁的条款。

二、国外酒店的管理合同的研究对于我国的启示

积极的引进外来理论是一项研究进步必不可缺的措施，对于国外研究经验的戏曲有助于我们自身研究水平的提升。下面简单针对国外研究在几个方面对我们的启示做一下介绍：

（一）重视酒店管理学科专业理论的研究

理论对于一门学科的研究必不可少，加强对于酒店管理模式的理论性研究，将更有利于我们理性的看待酒店管理。但是除了经验性及实证性的研究之外，对于我国的酒店管理合同的研究必须重视对于相关专业的概念以及理论的研究，从理论上掌握酒店管理合同的运营模式。

（二）加强对于不同管理实践的协调及整合

酒店管理合同的研究涉及多种学科，不管是经济学、法学还是管理学等都与其联系颇深，因此，必须要综合各个方面的研究成果，将其他学科的研究成果及研究方法应用到酒店管理研究上来，使酒店管理合同的研究变得更加合理、更加系统化。

（三）加强对于具有酒店行业特殊性的管理合同的研究

管理合同在社会各个方面应用广泛，比如资产管理合同、基金管理合同等等。但是酒店管理合同具有其他合同不具有的特点，比如无形的服务性、劳动密集性以及季节波动性等，因此，对于酒店管理合同制度的制定必须充分考虑到酒店行业的特殊性。

三、结语

国外对于酒店管理合同方面的研究远高于国内的相关研究，因此要不断地总结借鉴国外的研究经验，使我国的酒店行业能够更好的运营。

作者单位：河南工业职业技术学院

参考文献：

[1]朱承强,吕丽莉.中国星级酒店业主和国际酒店管理公司的委托关系的研究[J].旅游科学,2011,03.

[2]牟真臻.地产酒店的开发问题探析[J].商业时代,2009,36.

国外合同范文第6篇

一、FIDIC条款的解析与利用

1、FIDIC是法文缩写，中文常翻译为“菲迪克”。FIDIC是国际咨询师联合会的简称，该会为世界银行和其他金融国际组织认可的国际咨询服务机构。99新版FIDIC合同条件体系包括施工合同条件、工程设备与设计建筑合同条件、EPC交钥匙合同条件、简明合同条件。FIDIC施工合同条件主要适用于工程规模大、技术复杂、建设周期较长的建设工程项目。这些项目通常采用竞争性招标选择承包商，合同该选中通常监理为工程师为核心的管理模式，施工承包合同多采用单价合同。新红皮书是在1987板FIDIC土木工程施工合同条件的基础上制定的，在结构安排上相对老红皮书更加紧凑。内容上淡化了工程师的独立裁决人的地位，更加强调合同双方权利义务的对等，明确了终止合同的概念。

2、FIDIC合同起源于英国ICE合同，以英美法为法律基础，判例法为主、制定法为补充，强调遵循先例极端重视程序保障。FIDIC合同适用于国内房屋建筑工程、国内合同谈判、部分地区选择性使用。FIDIC合同以工程师为中心的专家管理机制，施工雇主、工程师、承包商之间三角框架关系，工程师地位相对独立和公正。工程师掌握控制资金、进度、质量的权利，其中投资控制权可谓进度和质量控制的基础。在合同约定价格内，工程款支付审批与签认权，以及工程结算的复核确认与否决权，不享有签发最终付款证书批准付款的权力，不享有签发最终付款证书批准付款的权力，不享有签发工程变更令与确认变更价格的权力等，不享有解释合同文件的权力，也无权对发包人与承包人双方争议做出决定等。FIDIC合同经征得雇主同意，承包商可以转包（合同转让），未经工程师同意而转包，雇主有权终止合同。FIDIC合同禁止转包和合同转让，非属当事人意思自治范畴，有法律限制性规定。

3、FIDIC合同允许指定分包，承包商对指定分包商享有总包管理权，一般承包商应与指定分包商向雇主承担连带责任。同时享有异议和免除雇用该分包商的权力。未直接规定指定分包事项，但司法解释实践是因发包人指定分包造成工程质量缺陷，由发包人承担相应过错责任。承包商向雇主提供履约担保，想对应雇主在收到承包商任何要求28天内，提出资金安排的合理证明，强化资金保障义务。承包人向发包人提供履约担保，发包人相对应的向承包人提供支付担保。

二、FIDIC工期安排与工期索赔

1、FIDIC合同根据本条件任何条款或与合同有关的其他文件，承包商有权得到竣工时间的延长和（或者）任何追加付款，承包商应向工程师发出通知，说明引起索赔的事件国情况。根据合同约定，承包人认为有权得到追回付款和延长工期，应按以下程序向发包人提出索赔：承包人应在知道或者知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由。承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的，失去要求追加付款和延长工期的权力。

2、违约责任是指当事人违反合同约定所应承担的民事责任，根据合同法107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。归责原则上有“严格责任原则”和“过错责任原则”两种。严格责任原则是指合同一方当事人不履行或者不适当履行合同义务，违约方就应当承担违约责任。合同法第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履约情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实守信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过损失的30%，一般可以认定为合同第一百一十四条第二款规定的：过分高于造成的损失”。合同法第一百一十四条地二款：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

3、工程合同常见的违约行为：工期违约、质量缺陷、变更索赔通知、逾期结算、逾期支付价款、逾期提交竣工图纸等。为了规范工程合同违约责任条款约定，要注意以下几方面：（1）约定明确的违约金额；（2）工期违约的注意；(3)从控制风险角度出发，均应该约定违约责任的上限，往往发生这种极端的情况下，合同履行的基本条件发生了巨大变化，双方重新协商履约显得比较公平。

三、结语

在建筑工程中设计的违约和赔偿往往不可忽视，在严重时会造成人生伤害。所以国外先进理念、技术的引进对我国的施工道路发展及其重要，在对先进技术实践的同时更重要的是不断的完善，这样才能够满足当前的发展步伐。

国外合同范文第7篇

【摘要题】比较法学

【关键词】行政合同/制度/比较研究

【正文】

行政合同在西方发达国家早已成为一项较为成熟的制度。统观世界各国的行政合同制度，大致可分为三种类型：第一种是英美法系国家以普通法为本位的政府合同；第二种是法国以行政为本位的行政合同；第三种是德国以合同为本位的行政合同。(注：应松年主编：《比较行政程序法》，中国法制出版社1998年版，第251页。)除此之外，其他一些国家和地区的行政合同制度，基本上以此三种模式的合同制度为框架，通过借鉴和吸收其有益的合理成份，并揉和自身国家行政合同的某些特色而发展起来。

一、英美法系国家以普通法为本位的政府合同制度

英美作为典型的普通法系国家，素有公私法不分的法律传统，在这两个国家的行政法中，并没有出现过行政合同的概念，行政合同表现为以普通法为本位的政府合同。同私人合同一并适用普通法规则。

但是在具有公共性质的政府合同中，政府机关双重身份地位的特性，在完全适用普通法上关于私人合同的规则时遇到了很多的困难。为了在法律上解决现代政府合同所遇到的问题，通过议会(国会)立法和法院判例在实践中又逐步发展了一些专门适用于政府合同的特殊法律规则。在英国，关于政府合同的基本法律规则主要有三个方面：一是以1947年颁布实施的《王权诉讼法》为基础的平等契约责任基本规则；二是契约不能束缚行政机关自由裁量权行使的特殊规则以及1974年工会和劳动关系法的英王雇用契约规则；三是除以上这些规则以外，地方政府所制定的法规、公共部门如财政部所颁布的规章以及政府部门对某些契约规定的标准格式或标准条款的规定，也成为行政机关订立契约所必须遵守的次一等级的规则。(注：王名扬：《英国行政法》，中国政法大学出版社1987年版，第224—227页，233—240页。)美国对于政府合同的规范也是将普通合同法和联邦政府关于政府合同的一些成文形式的专门法律规定结合起来。大概亦可将其归结为三个方面：一是美国宪法第1条第10款的规定为公共契约提供了最具基本性的规定；二是以判例和成文法组成的普通合同法体系；三是有关政府采购合同的专门立法。(注：该款规定，无论任何州都不得行使行政权力制定剥夺公权的法律、追溯既往的法律和损害契约义务的法律。)

在政府合同的缔结方面，英美均实行实际授权制原则。在美国，缔结政府合同的权力属于各机关内专门负责缔约活动的契约官，《联邦采购规则》规定，只有契约官能够代表政府缔结和签署契约；契约官只有在其获有授权范围内的缔约活动才对政府产生拘束力，根本没有缔约授权或超越授权的，对政府不发生拘束力，其风险由相对方自行负担；除非无权行为被合同申诉委员会或法院解释为“默示授权”或者经有权官员“认可授权”方产生拘束政府的后果。同时美国政府合同发展了私法上的所谓“缔约道德”理论，用列举的方式规定了缔结政府合同的三类禁止事项，可能影响政府公正决策的“不当商业惯例”；政府或公务员与合同商的不当利益交换；妨碍或限制竞争的行为。(注：王名扬：《美国行政法》，中国法制出版社1995年版，第1102页。)英国越权无效原则同样适用政府机关缔结政府合同权限的行使，认为：除英王在普通法上具有签订一切契约的权力和契约的相对人不受限制外，其他法定的机构例如地方政府和公法人只能在自己的权限范围内签订契约；中央各部在不代表英王行使权力而是行使法律直接给予的权力时，也只能在权限范围内签订契约，否则无效。(注：王名扬：《英国行政法》，中国政法大学出版社1987年版，第224页。)

统观英美等普通法系国家的政府合同制度，以普通法为本位，同时适用判例法和专门法所创设的特殊规则；合同双方当事人地位平等，公共利益和私人利益受司法平等保护，行政主体往往不享有单方特权但却受到较为严格的程序规制，在法律特别授权情况下方可享有某种特权；政府签订合同受到自身法定权限范围的严格限制，越权签约通常无效，无效后相对方当事人自负其责；因政府合同发生争议时，通常由普通法院依民事诉讼程序予以解决，在法律有规定时亦可选择行政法上的救济途径。

二、法国以行政为本位的行政合同制度

法国受公私法划分理论的影响，公共利益优先观念根深蒂固，立足公法因素角度，确立了其以行政为本位的行政合同制度模式，行政性较强，合意性不足，是法国行政合同制度总体上的一个主要特征。作为执行政府计划的一种合同政策，行政合同被广泛应用于经济发展、资源开发、科研、教育以及其他社会事项等诸多领域，但最为主要的是法国的公共工程领域。

在法国，行政合同适用公法规则，受行政法院管辖，但“法国没有一部法律规定行政合同的意义”，(注：王名扬：《法国行政法》，中国政法大学出版社1988年版，第186页。)关于行政合同的基本规则大多依靠行政法院的判例来加以明确。通过判例形式，法国行政法院创设了一整套完整的适用于行政合同制度的法律规则。判例规则主要由两部分组成：一是最高行政法院创设的判例规则；二是权限争议法庭在认定合同性质归属问题时针对行政合同而创设的判例规则。除判例法外，法国一些成文法也构成了行政合同法律体系的重要组成部分。这些成文法主要包括两类：一类是从司法程序上规定行政合同属于最高行政法院管辖的法律，主要有1906年6月11日关于国家或者殖民地达成的供应合同的法律，共和八年雨月28日关于公共工程合同的法律，1793年9月26日和1890年7月17日关于公共债务的法律；另一类是综合性的规定行政合同的法律，主要是1964年公布的《公合同法典》，该法典的一个重要组成部分就是行政合同。

在行政合同缔结方面，对于允许适用行政合同的行政事项，大多数由行政机关根据实际情况，例如供应合同、运输合同、雇佣合同既可以是行政合同又可以是民事合同；但法律强制性规定使用行政合同的事项，如公共工程承包合同、公共工程捐助合同、公务特许合同、独占使用共用公产合同、出卖国有不动产合同等，必须缔结行政合同，行政机关对此无自由裁量的权力。同时，在缔结权限上行政机关必须在其自身权限范围内签订合同，否则无效，并应对善意的相对方当事人负损害赔偿责任。对于越权签约导致无效后的合同外赔偿责任问题，法国的作法显然要优于英美法系国家的相对方自负其责的规定，由行政主体负赔偿责任，有利于促使行政主体依法签约和保护相对方合同当事人的利益。另外，在法国还存在有强制缔结的行政合同，如电力供应合同。

与英美国家相比，价值取向上注重公共利益保护的法国行政合同，视行政性为行政合同的第一内在属性，先有行政，后有合同，行政合同中的合同性相对于行政性而言永远是从属性的。表现在法律上，就是行政机关享有法定的单方特权，这种特权的行使无须向行政法院申请判决，更无须同相对方协商，只需建立在行政机关对于“公共利益需要”的主观判断上，而对政府的“公益判断权”所可能产生的危害性，只靠经济利益平衡原则下损失补偿及事后的司法审查来加以防范。笔者认为，把社会公共利益的认定权和保护权授予同为一方当事人的政府而不加以严格的规范控制，是很不合理且极其危险的。构建我国行政合同制度时，对于如何处理好这一问题，很是值得我们深思，而德国的行政合同制度似乎对此作了较为圆满的回答。

三、德国以合同为本位的行政合同制度

同为大陆法系的德国和法国一样，受传统上公私法划分理论的影响，强调行政合同中的公法因素，因行政合同引起的争议也由行政法院管辖。但与法国相比，德国的行政合同制度对法国有借鉴，更有发展，以合同而不是以行政为本位，强调双方当事人地位的平等，对公共利益和个人利益实行同等法律保护，强调行政主体享有有限的单方特权，并要受到严格的行政程序规制，以及援用民事法规则适用行政合同案件的规定，既符合合同的本质，同时也符合现代契约行政的民主精神。

德国行政合同立法的成文化可说是其行政合同制度的一大特色。1976年制定的《联邦行政程序法》占据着德国行政合同制度的法律基础地位。在行政合同适用《联邦行政程序法》时，以《联邦行政程序法》关于行政合同专章规定为主，关于行政行为的规定为辅。(注：与中国和法国的理论不同，德国把行政合同视为行政行为以外的行为，即与行政行为相并列的管理手段。)行政程序法第54—61条关于行政合同的规定，限于对行政合同某些最为基本方面的原则性规范，相对于行政合同对法律规则的需要来说，还很不足。为此，该法第62条规定：对第54条至61条没有规定的事项，可以适用本法的其他规定，还可以补充适用德国民法典的相应规定。除《联邦行政程序法》、《德国民法典》以外，为该法第61条所涉及到的1953年《行政执行法》、1960年的《行政法院法》以及《德国法官法》中关于执行、管辖等方面的规定也适用于行政合同案件。

以合同为本位的德国行政合同，其合同性集中体现在行政合同的履行过程中。对于因缔约后合同关系发生重要变更，导致行政合同不能履行或不便履行时，德国在此的做法显示出它的独特优异之处。它既没有严格地追随英美国家所适用的“无效说”，也没有采纳法国“不可预见理论”的做法。德国的作法是：由双方当事人协商变更或单方解除行政合同；或者行政主体方当事人为了预防和免除公共利益遭受重大损失而单方面解除合同。后一种方式实际是对行政主体单方特权(解除合同)的赋予和肯定，这似乎与法国作法无异，但前一种方式——合意变更或解除的在先规定，又在很大程度上弱化了后一特权方式行使所可能带来的消极性后果对相对方当事人利益不利的影响。这种作法比起英美式的无效，法国式的特权强制更为周全地保护平衡了合同双方当事人的利益，对我国行政合同制度之构建，大有借鉴意义。

四、对三种不同类型行政合同制度的评析

通过以上对于各国行政合同制度较为深入的剖析，笔者认为，由于受法律传统差异的影响，英美法系的政府合同制度同大陆法系的法德国家的行政合同制度之间存在有很大的差异，即使是同为大陆法系的法德两国行政合同制度也并非完全相同，而在行政合同制度的某些具体方面各自呈现出不同的特色。

英美两国的普通法传统，即公私法不分，相应地其对政府合同也就没有进行专门的立法加以规范，而是准用普通法规则，并辅之以某些特殊判例规则，坚持平等保护公共利益和私人利益的价值取向，强调双方地位平等，适用民事诉讼程序来解决政府合同争议。法德国家有公私法划分传统，行政合同作为公法行为自然适用公法，相应的法德两国一般均针对行政合同进行专门立法，公私契约分别适用不同的规则，行政合同争议适用行政诉讼程序由专门的行政法院管辖。但需要注意的是，法国通常拒绝适用私法规则作补充，而德国则认可适度援用私法规则。英美国家有“遵守先例”的法律传统，其立法多以判例形式表述，所以英美两国判例往往成为政府合同立法的主要方式，但是，近年来由于议会(国会)通过立法干预社会生活的范围逐渐扩大，因此在政府合同立法中出现了判例法和成文法并重的倾向；法德两国有成文法的法律传统，立法多以成文法表现，相应地其行政合同制度方面的立法大多为成文法，但是法国行政合同立法的成熟性却恰恰因最高行政法院历史上的特殊地位和作用表现为通过判例创造了一整套的关于行政合同的法律规则和法律制度，判例法脱颖而上，成文法只好屈尊次位。英美国家有重程序的法律传统，视程序正义为法治的关键所在，因而对政府合同的规范多从程序方面入手，严格限制政府机关的缔约权限，强调“越权无效”，课以政府机关单方程序性义务并强化司法审查对于相对方当事人权益的保护功能。法德国家素有“重实体，轻程序”的法律传统，所以其立法对行政合同的规范往往多以合同双方当事人的权利义务为重，法国的表现尤为明显，以判例形式确认了行政机关享有“当然性”的监督、指挥、变更、中止、解除、制裁等单方性特权，而一向以重实体轻程序著称的德国却作法迥异，在其行政程序法中设专章对行政合同加以详尽规定，注重从程序角度对行政合同进行规范和控制成为了德国行政合同制度的一大创造，并为世界上许多国家和地区所仿效，如瑞典、葡萄牙、我国台湾及澳门地区。

国外合同范文第8篇

关键词国外技术服务性合同税费谈判

中图分类号：TU723.3文献标识码： A 文章编号：

近几年来，随着胜利油田原油及天然气生产需求的不断扩大，新建生产项目中也遇到各种各样的问题，尤其是近几年来油田有了越来越多的国外技术服务性工程，笔者参加了胜利油田中心一号平台至海三站新建输油管线复线内防腐试验工程，并参与了荷兰PNS管道专业服务公司的技术服务合同的谈判，在此基础上形成了笔者对油田签订国外技术服务性合同的几点意见，以供大家参考。

一、技术服务合同简介

技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同。 [1]。

由于技术服务存在法律上的垄断（专利权）或事实上的垄断（保密），所以技术服务兼具创新性和先进性，对于该类商品，一般都采用撤脂定价策略。技术服务的对象是特殊的目标市场，其需求价格弹性的弹性系数普遍小于1，市场不会因为技术服务的价格偏低而膨胀，因此，提供技术服务项目的企业一般会采用高定价，用高定价给企业带来高利润。

二、胜利油田中心一号平台至海三站新建输油管线复线内防腐试验工程简介

胜利油田胜利埕岛中心一号平台至海三站新建输油管线复线为2010年新建管道。该管线从海上平台入水，经过海底管线到达岸上。包括海底段和陆上段两部分，总长为9.448km。海底管道在中心一号平台端立管部分高度约26米左右，登陆点端立管部分高约7米左右。中心一号端设计水深11.9m，登陆点端设计水深2.0m。

此工程施工的难点在于，由于胜利埕岛中心一号平台至海三站新建输油管线复线已经施工完毕，现在要对管线进行内防腐工作，如何在管道原位不动的情况下将防腐涂料涂敷到管道内壁上。通过反复比选，决定聘请荷兰PNS管道专业服务公司为海底管线在投产前提供全线整体管道内涂层服务。通过管道原位内涂层技术，使用双组份环氧树脂基涂料对管道进行清管器定量加注涂覆内涂层，同时使用干燥和无油空气推动夹注液柱的运行，并使用空气压缩机及干燥机对管道涂层进行持续干燥，从而使涂覆流程得以顺利完成。

三、关于国外技术服务性合同造价构成的几点讨论

(一)荷兰PNS管道专业服务公司的技术服务合同构成

胜利埕岛中心一号平台至海三站新建输油管线复线由荷兰PNS管道专业服务公司进行EPC总承包，由其进行EPC总承包服务的报价，形成该工程的技术服务性合同。其合同内容及报价如表1：

表1 荷兰PNS管道专业服务公司的技术服务合同报价

(二)国外技术服务性合同造价构成的几点讨论

以荷兰PNS管道专业服务公司的技术服务合同报价为例，提出几点值得注意及思考的问题。

1、国外技术服务性合同的所在国税费

国外技术服务项目一般由国外技术服务公司提供其专业的设备和材料，应根据国外企业所在国的法律、法规、政策及各类税费规定，计取相应的国外税费，如图1中①国外工厂或仓库等到港口运输费用②国外清关、关税等费用等，若国外技术服务合同中不包含各类所在国的税费，则应根据相关法律和规定计取。

国外工厂或仓库等到港口运输费用 运输

国外清关、关税等费用

图1

2、国外技术服务性合同的运输、清关、关税等费用

在进行国外技术服务合同谈判中，要对该技术服务合同中各类进口设备、工具及材料等进行了解，若无设备、工具及材料，则无需考虑运输、运输保险、清关及关税等费用，若该技术服务合同中包含一定的进口设备、工具及材料，则需考虑其费用。

从国外港口离岸到国内港口的运输，既可以由国外技术服务公司操作完成，也可以由国内专业的物流公司进行操作完成。笔者认为，与国外技术服务公司或国内专业物流公司签订合同，他们对于报关、清关等流程比较熟悉，并且要求在规定的期限内完成上述工作，在一定程度上可以降低工程的风险。工程项目中的进口设备及材料，应当根据海关进口物品编码及关税税率进行计算，如图2中③运输费用④国内清关、关税等费用⑤到现场运输费用等：

运输费用 ⑤到现场运输费用

国内清关、关税等费用

图2

3、国外技术服务性合同的国内税费

在进行国外技术服务合同谈判中，还要对该技术服务合同中的国内各类税费进行了解，国内税费一般包括增值税、营业税、所得税等。一般情况下，国内税费主要有以下几类：

(1)增值税增值税的计算是以进口设备及材料的总价值为基础，按税率17%计算(进口设备及材料的总价值×17%)。值得注意的是，应该了解工程所在地的税费相关政策，是否有抵扣增值税的政策。根据胜利油田的税费相关政策，施工企业增值税是可以抵扣的。

(2)营业税营业税包括营业税、城市建设及维护税、教育税附加及地方教育税附加等。营业税的计算是以施工企业提供服务的价值为基础，乘以相应税率计算。根据东营市地方税费政策，施工企业技术服务性合同的营业税税率为5.5%。

(3)所得税所得税是以施工企业提供服务的价值为基础，乘以相应税率计算。根据油田税费政策，施工企业技术服务性合同的所得税税率为10%。

若无明确的所得税税率，可根据国外技术服务性合同的内容，按照税务机关规定的相应的利润率来计算所得税，所得税=合同价值×利润率×所得税税率。

4、根据以上几点，构成了国外技术服务合同的总价值，如表2：

表2 技术服务合同总价值的构成

(三)国外技术服务性合同的谈判

由于国外技术服务具有创新性和先进性的特点，即存在该领域的技术优势及垄断，基本上所有的技术服务几乎全部采用直销，其价格是商业淡判的焦点，要想获得理想的价格，必须要掌握报价和让价的策略，即谈判的技巧。在商业谈判中，因价格分歧较大而难以成交是常有的事情，此时，若希望得到我方理想或希望的技术服务合同价格，可以采用必要的价格解释、缓和气氛、甚至暂停谈判以寻找转机等形式来打破谈判僵局。合同谈判如同博弈，既有理论也有实践，是技术又是艺术，需要不断学习积累，以促使合同谈判向着对自己有利的方向发展[2]。谈判的原则是要保证成交价格与我方价格决策目标相一致，可以采取一定的价格让步。

结论：

由于技术服务具有创新性和先进性的特点，并且存在法律上的垄断或事实上的垄断，故应根据具体的工程内容及工程所在地的法律、法规及政策进行相应的变化。希望能对以后准确和合理的编制国外技术服务性工程造价有所帮助。

参考文献：

[1] 徐正东，《油田技术服务合同中的常见问题及其防范》，《科技资讯》 2010年 第27期。

国外合同范文第9篇

关键词：无固定期限；劳动合同；制度完善

中图分类号：D922.5 文献标识码：A 文章编号：1673-2596（2016）02-0126-03

一、外国无固定期限劳动合同

（一）美国无固定期限劳动合同研究

美国实行雇佣自由制度，双方根据意思自治产生雇佣关系，也就是说，不定期劳动合同可以理解为当事人可以随时解除或终止劳动。一方面，用人单位可以随时解雇劳动者，另一方面，劳动者如果对工作不满意或者其他原因可以随时辞职。当然，法律对这种自由会加以限制，例如，劳动者辞职必须遵守法律并且按照一定的法律程序，用人单位解雇，要有正当理由。

对比中美无固定期限劳动合同，美国无固定期限劳动合同有很多我国该制度不具备的特色。

首先，基本含义不同。美国的无固定期限劳动合同是在契约自由的基础上产生的，在合同订立之后，劳动合同可以随时取消。而我国的该制度，是合同订立后一般不可解除。只有在满足法定或者约定的条件，才可解除或终止的一种合同。

其次，合同的解除条件不同。在契约自由原则的指引下，美国的合同解除条件相对宽松，符合约定、双方合意，或者在满足法律规定就可解除，而对于我国的无固定期限劳动合同来说，解除条件就严格法定。

最后，意义不同。美国的无固定期限劳动合同是完全与劳动力市场相联系的用工形式，体现出一种自由的就业观，尊重双方的选择。它适用所有的劳动者，而我国无固定期限劳动合同体现对老职工等的照顾，具有强制性和单向性特点。对劳动者倾斜保护，对用人单位有比较严格的制约。

雇佣自由原则因其灵活性而在在美国有着很强的生命力，美国的劳动力市场是全世界最市场化的，完全开放，与市场经济高度结合。而我国虽然进行改革开放，但是市场的开放程度不比美国，加上我国人口众多，就业形式严峻，为了职业的稳定和我国经济的发展，我们不能轻易照搬。

（二）德国无固定期限劳动合同研究

德国的一般状态是无固定期限劳动合同，而固定期限合同是例外。只有当实际的理由出现时，固定期限劳动合同的才能产生和订立，从对劳动者的保护上看，德国劳动法的这一规定比较合理。虽然现在订立的固定期限劳动合同有所提高。但是总的来说，德国劳动法仍然主张订立的是无固定期限劳动合同。德国的无固定期限劳动合同也是可以解除的，它有着相当完备的解雇保护制度。

无固定期限劳动合同的解除通常只需要提前通知即可。而因存在“重大理由”的特殊情况下终止劳动合同，则不需要遵守提前通知的终止期间，也就是单方解除劳动关系，要求雇主解雇必须具有正当的理由。这些理由包括：一，雇员自身不能履行工作职责。二，雇员在工作中失职。第三，经济危机等企业外部的原因，或是企业内部的改革。

德国劳动法对无固定期限劳动合同的解除条件放的比较宽松。但是这并不是不保护劳动者，因为在《解雇保护法》中解雇就显得相对比较严格。例如，德国的解雇是需要满足一定的形式和程序的，而这些在《解雇保护法》中都有比较具体详细的规定，有完善的解雇保护制度，所以德国的劳动关系也是相对稳定，德国的无固定期限劳动合同这种观念能使劳动者确立一种终身服务的理念。对中国的劳动制度有借鉴意义。

（三）日本无固定期限劳动合同研究

日本用工实行的是终身雇佣制。它是指职工一旦被企业雇佣，除非企业破产倒闭或职工无故长期缺勤，有严重损害企业名誉的行为和犯罪行为，一般就在该企业一直工作到退休为止，企业不轻易解雇员工，职工也不轻易中途跳槽[1]。日本的终身制是约定俗成的规则，不具有法律上强制力。约定俗成根源于一个国家的历史和习惯，日本的终身制中所反映的理念值得借鉴。用人单位与劳动者之间的合作共赢，形成利益公布共同体，对立统一。而企业则又承担了社会责任。

对比中日无固定期限劳动合同。可以发现几点差异。

一是解除条件的不同。对于日本的终身雇佣制来说，用人单位可以解除劳动合同，但是需要支付经济补偿金，对于我国的无固定期限劳动合同合同来说，它只有在满足法定的或者约定的特定条件才可解除。

二是立法取向不同。我国对工作满十年以上的老职工、复员、转业军人、初次就业运动员、等等作为适用范围。由于工作能力有限，在竞争中不占优势，处于弱势地位，劳动立法对其进行倾斜保护。日本劳动立法为了使劳动者和用人单位形成稳定的劳动关系，并不倾向保护老职工。

三是保障措施的不同。我国的无固定期限劳动合同更过由国家立法的强制规定来保障这一劳动合同的运行，因为企业甚至会刻意规避这一劳动合同。而对于日本的终身雇佣制，由于在制度长期存在，已经在企业中形成习惯，企业愿意订立终身雇佣的劳动合同。企业积极主动承担社会责任。立法当然也会做出规定。只是对比来说企业具有更强的主动性。

综上所述，日本的终身雇佣制，促进劳动者双方关系的稳定，但是终身制的机动性不强，也使得该制度虽然正在受到挑战，日本国内开始注重从法律上调整劳动关系，追求职业的稳定。终身制的优点之一就是稳定，企业所消耗的成本换来的高素质劳动者和技术秘密不会轻易转移给其他竞争者。在一定程度上增强的企业的竞争力。

二、无固定期限劳动合同的现状、问题

虽然我国法律制度在不断发展和进步，但是我国无固定期限劳动合同本身存在理论上的问题。

（一）理论上的问题

1.无固定期限劳动合同的订立。固定期限劳动合同在我国是常态化，无固定期限劳动合同是特殊情况，有法律作出特殊规定，《劳动合同法》14条较之《劳动法》相比增加了应当订立无固定期限劳动合同的情形，这是立法上的进步所在，但是一些问题还是存在。

第一是劳动者在同一用人单位连续工作满10年的问题。首先，如果用人单位主体变更，那么是否还是同一用人单位？法律未明确解释，我认为这应该解释为保护劳动者权益，属于同一用人单位。其次，对于连续工作的问题。10年是指连续工作。《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》规定：经济性裁员后，用人单位在6个月内招聘人员时，之前被裁减的人员被重新录用的，其前后工作年限应该连续计算。①也就是说，被辞退或其他原因离职后再次被录用，或者经济裁员超过六个月这两个条件满足其一就不算连续，这明显缺乏合理性。最后，是对于10年的规定，从特殊情况考虑考虑，如果用人单位花费10年买断一个劳动者的黄金年龄，待10年后将劳动者解雇不是没有可能。

第二是连续两次订立固定期限劳动合同的问题。首先，还是连续订立的问题。间隔一段时间虽然在文字上不算连续，但是实际上还是在同一用人单位。其次，是两次的问题，用人单位完全可以只是订立两次时间较长的劳动合同，在合同到期后不续订第三次。最后是合同种类的问题，用人单位订立以完成一定的工作为期限的劳动合同代替固定期限劳动合同，规避法条的规定，当然这是一种可能性。

2.无固定期限劳动合同的解除与终止。法律对无固定期限劳动合同的终止和解除都对劳动者保护规定得十分的严格，这样，企业对无固定期限劳动合同会有一定的抵触。这就僵化了用工制度。另外，对解雇的严格限制与我国开放的劳动力市场不相匹配。

（二）实践上的问题

1.无固定期限劳动合同边缘化。我国无固定期限劳动合同实际已演变为福利合同[2]，不管是连续工作十年的规定还是“双十规定”都体现对老职工的照顾，而且无固定期限劳动合同的解除、终止限制严格，更加突出了合同的福利性。原劳动部的相关规定②甚至将其变成奖励措施。这些劳动者，本身具有很强的职业技能，赋予他们的权利更像是一种福利。现实中，无固定期限劳动合同的低签订率与此合同的福利性质很大的关系。劳动者虽然工作能力强，但是其年龄较大，剩余的劳动力价值已经不多。劳动力结构老化。企业还需要负担很多成本来保护老职工。这样用人单位会排斥老职工。所以，《劳动合同法》颁布实施以后，虽然无固定期限劳动合同进行制度仍然在不断完善，但是签订率还是很低。

2.劳动者处于弱势地位。实践中，对连续工作十年的劳动立法规定，用人单位在劳动力充足时，先与第一位劳动者订立不超过十年的劳动合同，之后再寻找其他劳动者订立固定期限劳动合同，代替与第一位订立无固定期限劳动合同。对于连续订立两次的规定，有的替代性很强的职业，劳动者可能本意是为不断做短期工，劳动者也愿意不断雇佣劳动者。也就是签订固定期限劳动合同。而法律规定只能订立两次，那么雇主在两次之后不得不解雇劳动者。这也是其中的问题。

三、无固定期限劳动合同的完善建议

（一）理论上的建议

1.完善无固定期限劳动合同的订立。第一，在连续工作十年的问题，对于十年的规定，可以适当减少时间，毕竟，用十年换取一份无固定期限劳动合同，虽然值得，但是对于劳动者来说这耗时很长，可能会耗费他们的黄金年龄。至于到底多长时间，不同的人会有不用的看法，而我的建议是减为5年，用人单位花5年，可以足够了解一个员工，5年之后，需要用人单位拿出诚意，决定是否需要留住劳动者。如果用人单位不愿意雇佣，劳动者可以跳槽，因为他们可能还是处在工作的黄金年龄。对劳动者是有利的。

第二，就是连续两次订立固定期限劳动合同的问题。现实中，用人单位订立以完成一定的工作为期限的劳动合同规避此条的规定，因此，立法者可以把固定期限劳动合同扩大到固定期限劳动合同和以完成一定的工作为期限的劳动合同。

第三，关于连续的问题，用人单位用不连续（包括强制休假、清空工龄等）来规避，我们可以把连续理解为总体上的连续，即在整个用工期限内，给出间断的时间。例如，在5年的工作时间内，如果劳动者因为特定原因（此原因可以由法官自由裁量）在半年内没有在用人单位工作，严格来说已经是不连续的情况，但是总体上可以视为连续。这样的话，还是要订立无固定期限劳动合同。

2.完善无固定期限劳动合同的解除。第一，我国对无固定期限劳动合同解除、终止条件的限制非常严格，由于用人单位受到一些束缚，他们可能不太愿意订立无固定期限劳动合同。符合立法趋势的的是对于立法规定的解除情形，我们可以适当放宽，甚至是单独规定解除情形，使无固定期限劳动合同区别于固定期限劳动合同。当然，放宽可能会损害劳动者权益，因此，我们要对解除合同的程序作出详细的规定，这样，无固定期限劳动共同的签订率会更高，劳动关系会充满活力。

第二，要限制劳动者的预告辞职权。对于无固定期限劳动合同来说，提前30日或者在试用期提前3日的预告解除时间，对于用人单位偏短，因为这些重要岗位很难找到替代的劳动者，这段空白期会给用人单位造成经济损失，用人单位就会对无固定期限劳动合同产生抵触心理。具体建议是延长预告解除的时间，或者对两种劳动合同的预告解除权分别规定，给用人单位一定时间招聘新的劳动者。这样才会公平。

3.限制固定期限劳动合同的范围并完善无固定期限劳动合同的适用范围，促进固定期限劳动合同向无固定期限劳动合同的转化。对比中外劳动立法，有的学者认为应该将无固定期限劳动合同常态化，以其作为主导形式，本人认为这值得商榷，一方面，我国现在劳动者数量庞大，劳动者素质不高，企业形式多样。将其常态化并不与我国的基本国情相适应。另一方面，我国一些青年学者在呼吁引入无固定期限劳动合同作为普遍制度时，均忽视了对各国不同的雇佣制度进行具体的考查。他们引入的只是一个名称或标签，而这一标签所代表的内容则与他们的主张大相径庭[3]。现如今，固定期限劳动合同依然很普遍，使它非常态化确实值得斟酌。但是，我们可以在法律框架内做出适当修改。

第一，限制固定期限劳动合同的范围并完善无固定期限劳动合同制度。对于固定期限劳动合同，要在立法上应该结合我国实际，对于不适合订立的岗位作出禁止性规定。对于无固定期限劳动合同，首先，是对无固定期限劳动合同的限制，一方面，要对不同的职业进行区分，有些短期工和临时工可以不适用无固定期限劳动合同，如果生搬硬套应当订立的情形，这样反而是对劳动者权益的损害。另一方面，对于有些中小企业，也是可以不适用应当订立的情形，对于这些企业来说，本身实力不强，如果订立无固定期限劳动合同，无疑会增加企业的压力，企业会产生排斥心理。其次，是对无固定期限劳动合同扩大。例如，对于视为应当订立无固定期限劳动合同的情形，可以适当增加。

第二，我们要充分认识两种劳动合同，固定期限劳动合同制度体现的是平等的理念，即用人单位和劳动者是平等的，合同是在双方平等、意思自治的基础上建立的；而无固定期限的劳动合同制度所体现的是倾斜的保护劳动者理念[4]。为了订立而订立，这虽然是保护了劳动者，但是会让企业承受压力，企业如果不能产生经济效益，这对我国经济建设会产生重大影响，那么这与立法者制定无固定期限劳动合同的初衷适得其反。

4.完善惩罚机制。对于现实中不订立无固定期限劳动合同的情况，应该通过立法规定用人单位违法不订立的后果，用法律的强制力改正用人单位的违法行为。

（二）实践中的建议

1.消除无固定期限劳动的福利性观念。如果在现实中需要将该种合同作为一种福利性合同，那么对老职工的照顾可以说会引起用人单位的排斥。具体的建议就是加大宣传，企业要对无固定期限劳动合同多加学习，加强认识，无固定期限劳动合同不是铁饭碗，也不是大锅饭，不是终身制，当劳动者在有过错时还是可以解除的。此外，虽然职工老，但是经验丰富，属于高素质劳动者，从长期来看这对企业是有利的，因为企业的发展离不开职工，高素质劳动者可以带给新人经验，新老互补，会形成融洽的企业氛围。

2.提高劳动者素质。正如前面所说，无固定期限劳动合同是可以解除和终止的，劳动者如果因此而不端正自己的工作态度，不遵守用人单位的规章制度，不加强对实践知识的学习，这样往往会被用人单位嫌弃。加强劳动者素质，善于学习，善于创新，放低自己的姿态，使自己成为企业需要的高素质人才，这样，用人单位会毫不怜惜与劳动者签订无固定期限劳动合同。此外，劳动者需要加强对无固定期限劳动合同的学习，合同的签订只是一份保障，但具体的工作职位还是不变的，加强认识，改正态度，追求进步。

注 释：

①《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发[1996]354号）第19条：按照《劳动法》第二十七条的规定，进行经济性裁员的企业在六个月内录用人员的，应当优先从被裁减的人员中录用。因经济性裁员而被用人单位裁减的职工，在六个月内又被原单位重新录用的，对职工裁减前和重新录用后的工作年限应当连续计算为本单位工作时间。

②参见原劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第2条、《北京市劳动合同规定》第15条。

参考文献：

〔1〕平井常雄.论日本终身雇佣制[D].华东政法大学，2006.12.

〔2〕董保华.劳动合同研究[M].中国劳动社会保障出版社，2005.125.

〔3〕董保华.论我国无固定期限劳动合同[J].法商研究，2007，（6）：58.