论劳动合同中的试用期制度

【摘要】试用期是劳动合同双方当事人相互考察之阶段。在此阶段双方当事人权利义务具有一特殊性。完善我国试用期制度，一方面通过理论分析，另一方面应该对比国外对于试用期制度和剖析实践中试用期制度暴露的缺陷。通过研究我国试用期制度，以保障劳动者在试用期间的合法权益。

【关键词】试用期；价值；考核

中图分类号：D92文献标识码A文章编号1006-0278（2015）07-133-01

一、劳动合同试用期制度的功能与价值

在劳动合同法领域，对于什么是试用期，学界有不同解释。“劳动合同试用期是当事人双方在合同中约定试用工作的期限，即指用人单位和劳动者为互相了解、选择而确定的一定期限考察期。”但笔者认为试用期应定义为用人单位与初次就业劳动者或者新上岗劳动者在建立劳动关系时，依法约定供双方相互考察、增进了解，从而决定是否继续履行劳动合同的特殊时期。试用期间，用人单位和劳动者之间相互磨合，进一步增加相互间的了解，构建稳定和谐的劳动关系。

从微观角度看，设置试用期为了赋予劳动关系双方相对自由的劳动合同解除权。用人单位和劳动者在相互磨合后，任意一方在试用期内可相对自由的解除双方之间劳动合同。我国劳动法和劳动合同法的立法主要倾斜于保护处于弱势的劳动者。笔者认为在这样的立法理念下设置试用期制度的价值除了保护劳动者合法权益外，还有就是为了倾斜于劳动者的立法模式。

二、当前我国试用期制度存在的问题

（一）试用期限设定标准和期限不合理

我国《劳动合同法》规定，劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月；劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月；3年以上规定期限和无固定期限的劳动合同，不得超过6个月。我国的试用期的长短完全与劳动合同长短相适应。虽然该规定保护了劳动者的利益，避免用人单位利用强势地位无限制的扩大试用期期限，但笔者认为这种设定试用期标准完全背离了在劳动合同中设定试用期条款的原意和价值。试用期设定的标准和期限应该以该岗位和行业中用人单位和劳动者相互磨合需要的最短时间来确定试用期限。虽然由于社会的不断发展，新工种和新产业不断的出现，但是立法上不能完全忽视不同行业之间的差异性。

（二）试用期内最低工资标准不妥

《劳动合同法》第20条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地最低工资标准。”对于本条具有两种理解方式，一是试用期间的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的百分之八十和劳动合同约定工资的百分之八十。二是试用期间的最低工资不得低于劳动合同约定的百分之八十和本单位相同岗位最低档工资。因此，用人单位面对上述的选择条款，往往会做出不利劳动者的选择。对于一些占有优势地位劳动者，试用期间工资又往往与正式劳动关系期间的工资一致。所以在笔者看来，《劳动合同法实施条例》第15条不仅使用人单位欺骗劳动者有法律依据，而且使得劳动关系处于不稳定状态。

（三）试用期适用对象范围过大

阅读我国劳动法法律法规可知，试用期适用对象包括新就业或者新上岗的所有的劳动者。这些规定并没有区分不同人员及不同行业对试用期的需要。有些行业并不需要试用期，比如建筑工地中的小工、洗碗工人等等。对于这些人约定试用期更多的是侵害了他们的权利。对于一些社会上需要特殊保护的弱势群体，社会本应该对于这部分人给予更多的照顾和优待，笔者也认为不应该对于他们约定试用期，比如残疾人、未成年劳动者、年满70周岁的劳动者等等。所以，现在在试用期适用对象上的“一刀切”具有一定的不合理的地方，我们应该深深的反思。

三、完善我国试用期制度

（一）合理规定试用期设定标准和期限

我国《劳动合同法》根据劳动合同期限的长短来对试用期的最长期限做出不同规定。但是参照各国设置试用期制度的理念，试用期的长短与合同期限的长短并无直接关系，各个行业、各国岗位设置最长试用期，应根据不同行业、岗位需求来设置不同的标准和期限。现在，我国处于改革开放深水期，各行各业快速发展，新行业新岗位的劳动者不断涌现出来，直接参照国外的立法模式，不仅会增加立法难度，而且也会造成许多立法空白。笔者建议在我国现行以劳动合同期限来确定试用期限的基础上适当依照行业岗位特点区分不同行业岗位的最长试用期限。比如对于高技术性的劳动者，如医生、建筑师、工程师等，可适用六个月的试用期限，对于较低技术性的劳动者，如环卫工人、保安等，可适用三个月的试用期限。

（二）完善试用期工资标准规定

《劳动合同法实施条例》虽对《劳动合同法》的不同理解做出选择，但立法者没有意识到用人单位在面对“不得低于本单位相同岗位最低档工资标准的80%”和“不低于劳动合同约定工资的80%”的选择时，自然会选择一个相对较低的标准来支付工资。这无疑侵害了劳动者权利，很容易制造劳资关系紧张和冲突爆发。为保护劳动者权益，笔者建议在立法时应明确在选择本单位相同岗位最低档工资标准80%和劳动合同约定工资80%的工资支付标准时，应选择两者中最高者。

（三）限制试用期的适用范围

我国劳动法规定新就业和新上岗劳动者可约定试用期，也规定以完成一定任务为期限劳动合同和不满三个月劳动合同等不能约定试用期。但适用对象上，我国法律对此并无特殊约定排除。《俄联邦劳动法典》规定，对于未满18周岁人、职业技术学校毕业的青年工人、中高级专业学校毕业的青年专业人员、卫国战争的残疾人以及应聘到外地工作和调动到其他企业、机关、团体工作的人员不适用试用期。同样，我国也应考虑对于特殊人群如怀孕的妇女、未成年劳动者、残疾人、职业学校毕业的青年工人等排除试用期适用。这部分群体排除适用试用期不仅有利用劳动者利益的维护，而且体现试用期制度的价值和国家对弱势群体的照顾与关怀。

参考文献：

[1]王全兴.劳动合同法条文精解[M].中国法制出版社，2007：72-73.

[2]郑尚元.劳动合同法的制度和理念[M].中国政法大学出版社， 2008：46.