BOT项目融资合同关系的研究

【摘 要】BOT是一种新型的项目融资模式，而BOT的利益相关者以及合同关系是一项系统而又复杂的研究，本文结合作者多年的工作经验并通过对BOT项目利益相关者的基本合同关系的分析，阐述了BOT项目合同系统的构建以及其作用。

【关键词】BOT；合同关系；

1.BOT项目利益相关者及其基本合同关系

BOT（Build-Operate-Transfer）方式是指建设方承担一个既定的工业项目或基础设施，包括建造、运营、维修和转让。其建设方与其他部门合作成立项目公司，负责项目的融资，设计，建造以及运作。所以，BOT项目将涉及一些与会者，一般包括项目的东道国政府，投资者，贷款人，承包商，运营商，以及许多其他单位，每个项目的参与者与项目公司应该是一个双边合同关系。 而BOT每一个项目的参与者都有不同的目标和利益，他们之间的会因为某些合同条款而导致一些争议和矛盾。

1.1 BOT项目利益相关者的界定

一般来说BOT项目的规模比较庞大、参与方众多、工程周期较长，所以说BOT是一项内部复杂、外部联系广泛的多方参与的系统工程，与其利益相关者的界定也比较困难，我们根据其特点可以把BOT利益相关者定义为：是BOT项目的参与者之一，并向其投入相应的资金，并且能够取得一定的效益，而且能独立承担一定风险的个人和团体，他们的活动可以影响BOT项目的目标的完成，并且受到BOT项目过程中目标实现的影响。

综上，BOT项目利益相关者的特征如下所示：

1）专用性投资。BOT利益的相关者必须对项目进行资本专用性投资、材料设备专用性投资、技术专用性投资或者人力专用性投资等等。如果没有进行专用性投资的个人和团体是不能被称为BOT项目的利益相关者。

2）项目风险承担。只要有投资就会担风险，BOT利益相关者的对项目的投资一定会承担相应的风险的，投资的额度和风险的高低也是成正比的，当然收益也是和投资和风险有密切的联系的。

1.2BOT项目利益相关者的基本合同关系

合同的签订是BOT各方合作的基础，同样也是各方利益的重要的保障，在整个项目建设和运营过程中，各方的利益相关者就是通过最基本的合同关系体现出来的。一般来说BOT项目所在国政府通过公开招标的方式选择实力和口碑较好的财团进行项目的投资；其次，由该财团的股东签订合资或联营合同成立项目公司，作为承担项目债务和项目风险的法律实体直接参与项目投资和项目管理；最后，该项目公司与政府、银行及其他贷款方、设计单位，建设承包商、供货商、运营商等单位签订一系列合同，即形成BOT项目基本合同关系，如图1所示。

图1 BOT项目的合同网络结构图

1）项目所在国政府与特许权合同

项目所在国政府，作为BOT项目特许权的转让方，一般不直接参与项目的融资、设计、建设和运营的具体工作，它主要为项目的顺利实施提供必要的政治、经济和信用支持，并担负着对项目的监控和协调作用。具体表现在这些方面：招标招商、吸引投资；转让项目特许权：制定相关优惠经济政策；保证政策一致性；承担部分风险，如通货膨胀等不可抗拒风险；竞争保护等。特别是有些项目采取BOT模式的困难较大，需要政府较多地参与，譬如政府以股东的身份直接投资，为项目筹集更多贷款等。政府通过特许权合同，将项目建设和运营的特许权转让给项目公司。特许权合同除了包括项目公司对项目建设和运营的权利，还可能规定了适用于项目实施的各项法规和税收制度等。特许权合同一般要满足BOT项目所有相关者的利益需求，所以政府和项目公司都应对协议中的各项条款进行逐条协商，并以合同的形式确定。

2）投资集团与股东合同

以股本金形式参与项目的投资者，称为股东。股东是BOT项目的权益投资者，享有项目资产的合法权益以及对项目事务的表决权和管理权。私人投资集团通常是BOT项目的最大股东，甚至可能是唯一的股东。当然，项目的建设承包商、运价商等与项目有着密切关系的其他组织机构也可能参与BOT项日的权益投资。不同项目的股东组成实际上在很大程度上取决于项目的投资需求和融资结构安排，譬如当项目公司的股票上市，BOT项目的股东范畴就可扩展到所有的持股机构或个人。股东合同就是规定项目公司中各股东之间关系的契约，它还可能包括几个附属协议，例如项目前期融资的投资者协议、项目公司合并或联合的协议等。股东合同的内容一般包括项目公司的业务、成立的条件；股份的流动、转移；项目成本的制定以及公司的管理、决策和表决。

3）贷款财团与贷款合同

贷款财团，作为BOT项目资金的主要提供者，一般由数十家甚至上百家金融机构组成，也称辛迪加贷款集团。贷款财团为BOT项目提供所需的贷款，并按照合同规定的方式支付，所以，作为回报，它应享有相应的权利，具体包括：

（1）拥有资产转让或抵押的第一优先权；

（2）获得合理的收入分配；

（3）参与项目投资、运营的重要事项；

（4）只承担可预测或可度量的风险。贷款财团，作为BOT项目的债权人，一般要承担项目的大部分融资，所以贷款合同规定了债权人同意向项目公司提供资金的条件和要求。

4）项目建设承包商与承包合同

BOT项目建设的承包商一般都是具有工程施工经验的专业机构，因为BOT项目建设的规模大、风险高，需要全面组织项目的施工、安装和调试等专业性较强的工作，而项目公司一般都不擅长，所以往往把项目的建设任务通过总承包合同形式委托给专业的承包商。BOT项目的总承包合同一般规定项目的工期、造价，以及项目公司对项目的建设要求等。BOT项目的建设要受到承包合同的严格控制，总承包商必须对所承包的建设任务全面负责，以确保项目顺利完工。

5）项目运营商与运营合同

BOT项目的运营商主要负责项日的运营管理，它拥有专业的项目运营管理能力。运营公司是专门为经营BOT项目而设立的，它的主要任务是确保项目按要求运转，以向用户提供规定的产品或服务，并对项目进行维护保养，以保证项目移交政府后能正常使用。由于项目在运营期的管理关系到投资者收回投资、获取利润，而且投资者的商业利润完全依赖于运营商的经营水平，所以选择管理水平高的运营商对项目公司是至关重要的。项目的运营合同主要对运营商的经营、维护等相关协议进行了必要的规定，以保证项目能够在规定的特许权期内顺利运营。但由于项目经营的重要性，以及经营环境的复杂性，运营商的一些责任在特许权合同等相关协议中也有所规定。

6）项目供货商与供货合同

BOT项目供货商是为项目提供所需商品的供货单位，一般包括原材料供应商、设备供应商和燃料供应商等。供货合同主要规定供应商为BOT项目提供所需的原材料的数量、质量、价格，以及由于价格和供给引起的市场风险等。

7）项目公司、其他单位或机构与相关合同

项目公司是负责BOT项目融资、设计、建设、运营和管理的一个确定的经济法律实体，它一般是由一家或几家的私营投资集团组建而成，既是项目的投资者，也是项目的管理者。

2、BOT项目合同体系的构建及其作用分析

由于BOT项目的规模比较大，负责项目的融资、设计、建设和运营的项目公司在BOT项目中占有重要的地位，BOT项目的每个环节都会有单位参与，BOT项目的项目公司一般会与几个主要的参与单位签订主合同，其中最典型的是借贷合同、设计合同、施工承包合同以及运营合同等，这些合同围绕项目公司构成了BOT项目的核心合同。

BOT项目合同体系的构建对于项目管理的作用如下：

1）相互联系，便于管理和沟通。BOT项目合同体系把整个项目的组织按照系统的原理和要求划分为若干个相互独立的、相互影响、相互联系的易于管理的较小组织单位，并将这些组单位要完成的作业任务以合同形式确定下来。

2）对工程质量控制、造价控制、进度控制的把握。通过BOT项目合同体系，可对每一组织单位做出详细的时间与费用估计，并确定其需要完成的工作内容和质量标准，从而形成对项目的进度目标、费用目标以及质量目标的集成管理。

3）提高团队运行效率。借助BOT项目合同体系，可将所有组织单位集成一个整体，即组织一个高效精干的管理团队以赋予各自权利与义务，最终达到对项目的综合控制与管理，提高其运营效率。

3、结语

BOT项目融资很好的解决了政府在建设和维护基础设施资金不足的问题，并且能提高项目管理效率， 而合同管理是BOT项目融资各方利益的关键环节，BOT合同系统的建立，使BOT项目能充分保障各利益相关者的权益，从而提高BOT项目的运行效益。