浅谈工程合同治理中的风险防范与措施

【摘要】随着建筑行业的越来越规范，合同管理已经成为施工管理的核心内容之一，它直接影响到项目管理的成败，直接关系到承包人能否实现利润。本文将对工程合同治理中的风险进行分析，并探讨防范措施。

【关键词】工程合同；治理；风险；防范措施

建设工程施工合同是建设单位与施工企业通过设定的条款，明确双方的权利和义务关系的非凡的承揽合同，由于建筑市场实行的先定价后成交的期贷式交易的非凡性决定了建筑行业的高风险性；同时，由于建筑工程具有投资大、工期长、材料设备消耗多、质量要求高、产品固定地点、受自然和环境影响约束等具有经济性技术性的特点，再加上目前建筑市场僧多粥少，处于多重关系的市场下，市场对业主的约束和规范甚少，合同存在着单方面的约束性，责权利不平衡，使施工承包方在市场交易中处于明显的弱势和不利地位。在建筑市场法制环境日趋规范和当事人自治原则的新形势下，如何加强企业施工合同治理，防范和规避市场中的合同风险，已成为每个施工企业的当务之急。

1 工程合同治理中的风险识别与分析

风险是一种不确定性，在合同中应尽可能的把不确定性变为确定性。工程合同的风险主要来源于两大方面：一是合同条款中存在陷阱，在执行合同时，承包方或业主据此提出索赔或反索赔；二是合同本身带来的风险，现在市场竞争激烈，业主经常用较苛刻的合同条款把风险转移给承包方，或承包方为了取得工程承包权，主动提出优惠的条件，造成风险承担上的不平衡。

1.1 采用固定价格合同带来的风险

固定价格合同，使用于工期较短、工艺较简单的工程。双方在专用条款中约定合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方式，在约定风险范围内合同价款不再调整。这种合同形式，承包方承担了大部分的风险。业主较喜欢采用固定总价合同，因为在执行合同过程中，承包方索赔机会少，业主承担的风险相对较小，而且工程结算简单。一是价格风险，例如报价计算错误、漏报项目等。二是工程量风险，因做标期时间太短，投标单位无法具体计算工程量，只能凭经验或简单的数据估算，这是投标单位会处于两难境地。算高了，中标的机会不大，算低了，自己要承担很大的风险和亏损。

1.2 合同条款标准不明确带来的风险

工程项目由于具有单件性、生产和技术复杂性，决定了工程合同的复杂性。合同中涉及许多标准和细节问题。例如工程质量，若在专用条款中对于“约定标准”没有作出明确具体的解释或缺乏可操作性，承包方很轻易造成拆除重建的返工损失，反过来说，建设方也可能会造成永久的质量问题，为以后的生产经营造成隐患。

1.3 合同条款前后不一致所带来的风险

无论是工程前期的招投标、中间过程中的变更，还是工程的洽商，这些方面的书面协议和文件在合同文件中具有最高效力，而且签署在后的高于签署在前的。假如在整个工程合同的执行过程中，签署文件时出现了前后不一致的现象，且不利于自己一方的条款，就会带来额外的损失。

1.4 工程作业过程中设计变更带来的风险

在工程作业过程中，由于工程项目的工艺和技术的复杂性，经常涉及到工作量及其他方面的变更。这些变更必须经工程师的书面同意，否则，承包方擅自变更，即使是合理的，也要赔偿损失，且延误工期，轻易导致业主的反索赔。

1.5 工程款支付约定中的风险

工程价款的支付可分为四个阶段：工程预付款、工程进度款、最终结算款和保留金。在合同实施过程中，工程进度款的支付是甲乙双方矛盾存在的焦点，进度款的拖欠或提前支付都会给双方带来一定的风险。假如此条款不明确，对日后合同的实施，造成经济纠纷和困难。

2 工程合同治理中的风险防范与措施

在合同治理中进行风险分析的目的就是规避风险，降低企业的投资风险，减少风险损失。在合同的执行过程中，可根据分析的可能出现的风险，制定措施，进行针对性的防范。

2.1 做好合同签订前的招投标工作

从2004年4月1日开始国家已实行工程量清单计价，新的计价模式给与了企业发挥自身经营治理能力的舞台，同时也使其承担着一定的竞争风险。

清单计价模式下存在的风险有：⑴清单有漏项的风险；⑵清单项目的特征存在描述不完整或不准确的风险；⑶“综合单价”的确定必须考虑工程的实际情况。

由此可见企业若想降低清单计价模式下的投资潜在风险，必须分析在此种模式下施工合同履行期间可能碰到的问题进行认真研究，把《建设工程工程量清单计价规范》渗透于确定合同条款的过程之中，完善专用条款，增加合同的约束力。

2.2 利用专用条款，避免工程结算时的风险

在合同的执行过程中，我们经常会碰到以下几个问题，影响工程结算。⑴工程量的变化。设计变更会直接影响工程数量的增减，改变了项目的内容，演变出新的清单项目，引起了合同价格的变化。⑵计费基数的变化。分部分项工程量的数量变化，引起措施费因计算基数的变化而改变。因为工程实体的数量与项目措施费用直接相关。其次分部分项工程量的数量变化和措施费的变化，引起规费和税金的改变。⑶材料价格的变化。在工程合同履行期间，招标人自购材料价格发生变化，或投标人报价中的材料价格发生变化，或遇工程造价治理部门工布价格调整等。出现这些情况均会引起承包价格的变化，分析这些变化因素发生的可能性，制定相应的措施和解决办法，利用签订合同时，列入专用条款，加以约定“合同价款及调整”的变化范围、幅度、以及调整的具体办法等，从而避免结算时的损失风险。

2.3 加强索赔治理

索赔源自合同，终于合同。在项目治理人员中树立索赔意识是非常重要的。在充满风险的投资市场中，索赔是企业保护自身利益的一种方式，是业主方、监理工程师和承包方之间一项正常的、大量发生而且普遍存在的合同治理业务，是一种以法律和合同为依据，正当的权利要求。假如，企业要想在投资市场中立足，必须学会“懂索赔、敢索赔、会索赔”。

2.3.1 合同条件对于索赔的重要性。索赔的证据：第一是合同，第二是书面证据，第三是双方的关系。

2.3.2 索赔的及时性。任何事件（工期索赔或费用索赔）的索赔都应在索赔事件发生之时而不是之后向对方进行索赔。现在国际上普遍采用的Fidic合同对许多索赔的时效，都有具体的时间范围。例如对工期的索赔，索赔一方应在28天内向对方或其代表提出书面的索赔请求，否则，对方有权拒绝索赔要求。

2.3.3 索赔程序的合理性。当索赔事件发生时，当事人必须在28天内向监理工程师提出书面的索赔申请，当索赔申请被批准后，提出正式的索赔报告，并附有索赔资料、具体的索赔计算书。

2.3.4 索赔资料的完整性。只有当实际发生了经济损失或工期的延误，一方才能向另一方提出索赔。提出索赔申请必须有确凿的证据，索赔申请才能获得批准。所以工程治理人员必须注重原始资料的积累、汇总、分类、保管，以便在索赔事件发生时，提供完整的资料。

总之，建筑施工企业应协调好与市场、社会、环境等各方面的关系，完善内部治理制度，在各个层面上构筑起风险防御体系。只有这样，才能保证企业在竞争激烈与复杂多变的市场中，实现稳步、健康、安全的经营和持续发展。

参考文献：

[1]陈慧超.建设工程合同管理风险防范与控制[J].施工技术,2010,(01).

[2]陈钢.浅议建筑工程施工合同风险的防范[J].广西城镇建设,2010,(10).