浅析非法行医罪客观方面的认定

【摘要】随着非法行医现象在我国频频发生，具有极大的社会危害性。而司法实践中，对非法行医罪客观方面的认定也存在着较大分歧，值得我们深入研究。

【关键词】非法行医；客观方面；认定

《刑法》第336条规定了非法行医罪的客观方面表现为非法行医，情节严重的行为。因此，要正确把握非法行医罪的客观方面，就需要通过以下几个方面进行详细分析。

一、危害行为

1、非法行医的“医”（医疗行为）

我国医学领域没有对治疗行为与医疗行为进行严格区分，相关的医疗规定只对诊疗行为概念进行了明文规定。笔者认为，我们不能将非法行医行为局限在治疗行为，应该将其与医学概念中的医疗行为联系起来。学者应该从医学层面对医疗行为进行界定，只要以医疗为目的，运用医学知识与医学技能，对人体实施，与人体生命健康和生命安全相关，导致人体的生理功能与外部形态发生某种变化的医学行为就是医疗行为。历史性是指医疗行为的概念会随着科学技术的发展进步和社会观念的变化而不断发展更新。比如，巫术在封建社会是治病良方，在现代中国则是非法行医。相对性是指医疗行为的内涵由于不同的社会条件不同而有所差异。比如，刮痧在我国是一种传统的中医治疗方法，而西方国家则认为刮痧是侵犯人权，伤害他人身体的非法行为。所以，医疗行为的概念与内涵不是亘古不变的，我们应该用发展的眼光，综合考虑人们的生活方式，社会医疗水平、医学理论的更新与进步等多方面的因素来对医疗行为的定义进行准确理解。

2、行医

行医是指从事医疗业务。在理解医疗业务之前，我们要掌握什么是业务？业务是指自然人、法人及其他团体基于职业或其他社会生活上的地位而继续从事的事务（工作）。从这一定义中我们可以知道，第一，业务并一定都是合法的，非法的业务也是业务，它是相对于正当业务而言的。第二，业务是持续不断地从事工作，“持续”即行为人具有长期反复实施的意思，否则就不能被称为业务，像临时工作就不是业务；反之，具有长期反复实施的意思，就算只干了一次工作也属于业务。第三，业务不以营利为目的。第四，行为人可以同时从事多项业务，主业务、兼职业务都属于业务。

二、危害结果

根据刑法第336条的规定，非法行医罪是结果犯，达到情节严重或造成严重才构成本罪。非法行医罪有三个量刑幅度：达到情节严重是第一档次，量刑在3年以下有期徒刑；严重损害就诊人身体健康的是第二档次，量刑在3―10年有期徒刑；致就诊人死亡的时第三档次，量刑在10年以上有期徒刑。因此，我们要准确认定非法行医罪的危害结果，做到罪行相适应。目前，刑法理论界对情节严重以及严重损害就诊人的身体健康这两方面仍然没有进行相关的说明和法律解释。

1、情节严重

刑法理论界以及司法实务界对于情节严重还没有形成统一的认识。参照国家卫生部打击非法行医行为的情况，笔者认为，应该从犯罪构成理论层面进行分析，刑法中的“情节严重”是用来规定犯罪构成的诸要素、性能以及结构等多个方面，由于社会生活的复杂性，只能通过“情节严重”对犯罪构成的某些要素进行模糊规定。因此，非法行医罪中的“情节严重”不是量刑情节而是定罪情节。

2、严重损害就诊人身体健康

笔者认为，刑法中的重伤是用来区分伤害类案件罪与非罪、重罪与轻罪的重要概念。出于刑事政策的需要，刑法中的医疗事故罪关于严重损害就诊人的身体健康，一般是通过医疗事故鉴定标准来认定。一方面，刑法要对重大医疗事故的当事人给予刑事处罚；另一方面，又不能打击医务人员的工作积极性，刑法只能严格控制医疗事故罪的范围，排除了医疗技术事故罪，仅仅将医疗事故限定为医疗责任事故。因此，刑法不能按照医疗事故的鉴定标准来认定非法行医中严重损害就诊人身体健康的行为。我国是严厉打击非法行医罪的，那么，非法行医罪严重损害就诊人身体健康的程度可以理解为重伤程度。

鉴于此，笔者认为，非法行医严重损害就诊人身体健康的认定标准应该适用刑法中的重伤标准。其中的医学问题，可以通过聘请医师或者有司法机关委托医师进行医学鉴定。但是，目前我国还没有对非法行医的伤亡鉴定标准作出明确的规定，实务中存在的法医鉴定和医疗事故鉴定标准又不统一，作出的结论当然会有所不同，从而引起不必要的麻烦，需要司法机关作出相应的说明和解释。

三、非法行医罪中的因果关系

对于非法行医罪而言，就需要认定非法行医行为与加重结果之间的因果关系。我们应该仔细分析非法行医行为对加重结果的原因力大小，注重医疗行为的专业性，综合判断就诊人自身的病情、非法行医行为、医疗意外等各方面的因素对加重结果所产生的影响，分清直接原因与间接原因、主要原因与次要原因，为行为人的责任确定提供根据。因此，只有当非法行医行为决定了加重结果的发生时，才能对行为人进行客观归罪。此外，需要注意的是，由于疾病病理具有复杂性、医疗行为具有特殊性，在判定因果关系时，应该运用专业的医学知识和医学技能对致害原因进行分析。这意味着，在多因一果的案件中，要先从医学角度来判断因果关系的，其次再从刑法学的角度来认定因果关系。这种认定过程，有利于准确判断非法行医行为与因果关系之间是否存在刑法上的因果关系。

参考文献：

[1]邓昕稚.非法行医罪研究[D].湖南大学，2009

[2]李秋霞.非法行医罪构成问题研究[D].郑州大学，2011

[3]马章民，刘江格.非法行医罪的认定及立法完善[J].河北法学，2005年，8