改善控股公司的法律的问题刍议

金融控股公司的发展现状及分析

（一）金融控股公司的主要的特殊风险与一般的金融组织或现代公司相比，金融控股公司有其自身特有的风险。主要由以下几类：1.关联交易的风险金融控股公司内部的关联交易风险是最大的风险。这是因为无论哪一种金融控股母公司通过对其子公司的控制与管理，通过其控股子公司开展不同的金融业务，且必须有2个以上的子公司。金融控股公司的两种模式如下图所示：金融控股公司组织结构上的复杂性使得关联交易隐蔽性增强,投资者、债权人,甚至控股公司最高管理层都难以清楚了解公司内部各个成员之间的授权关系和管理责任,从而无法准确判断和衡量公司的整体风险。关联交易是传递金融风险的主要途径之一，这些关联交易常常伴随风险的转移与累积,加大了控股公司内潜在风险,从而危及整个公司的经营与稳健。通常金融控股公司内部的关联交易包括控股公司内部交易、内部资金和商品的互相划拨、互相担保和抵押、交叉持股、流动资产管理等。2.监管模式的风险对金融控股公司的监管涉及到多个行业监管机构,它们的监管目的、手段和重点各有不同,彼此间难以相互理解,容易产生监管盲区。例如,金融控股公司内银行、证券、保险子公司分别由不同部门监管,监管机构对银行、保险、证券等不同行业对资产和负债的评估方法不同、对资本充足水平的要求也不相同,它反映了各类金融机构不同业务性质上的差异,以及风险的判断标准和抵御方式的差别。由于受监管的内容、方式程度均有差别,如果监管部门间未建立良好的合作机制,控股公司内的资本就极有可能流向监管强度较弱的部门,从而加剧公司的整体风险，也会降低整个金融控股公司的监管效率。3.资本充足性的风险金融控股公司资本充足性监管的特殊之处在于对其本身提出要求,以及解决母公子与子公司资本的重复计算问题。目前,国际上对金融控股公司本身须满足一定资本充足率已达成共识,只是未提出统一的偿付能力标准,而由各国金融监管当局掌握，但《多元化金融集团监管的最终文件》及欧盟《建议案》都指出,为解决资本重复计算问题,在计算存款机构本身充足率时,原则上应将其对控股公司内其他子公司的股权投资从其资本中扣除,并规定哪些投资应从核心资本中扣除,哪些应从附属资本中扣除；而计算整个金融控股公司资本充足率,应在并表基础上进行,未并表子公司的投资应从总资本中扣除。4.垄断的风险金融控股公司一般规模巨大，机构众多，业务规范，具有极强的市场势力，在实现规模经济的同时，有可能使竞争减弱或形成垄断而破坏市场的公平竞争环境，比如由于金融控股公司内各成员之间不良关联交易的存在等方面会导致不正当竞争，取得垄断地位和垄断利润,降低了金融服务效率。金融控股公司凭借其强大的市场力量还可能为其不正当竞争行为提供条件，比如在拥有足够市场力量的情况下,金融控股公司控制下的金融机构可能拒绝向竞争对手的关联企业发放贷款,又如可能采取搭售行为,即要求客户必须购买其关联企业的产品,以作为获得信贷的条件等。（二）金融控股公司的风险防范立法的缺失一方面，我国立法上对金融控股公司的发展预留了足够的空间，《公司法》确立了金融控股公司存在的合法依据，我国《公司法》第十五条规定“:公司可以向其他企业投资;但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”因此，缺失存在于对金融控股公司进行详细规制的法律，要对金融控股公司进行风险防控，则需要对金融控股公司进行积极的细化的规制。另一方面，我国相关金融法律法规为混经经营预留了空间，例如，我国《证券法》、《商业银行法》以及《保险法》在强调银行、证券、保险业分业经营原则的同时，还以“国家另有规定的除外”作为附加条款。这些都是以金融控股公司为代表的混业经营实体存在和发展的合法依据。不过遗憾的是，我国尚且没有从正面对金融控股公司进行规制的法律法规。利用法律数据库进行检索，在我国法律、行政法规、部门规章和司法解释中，标题中含有“金融控股公司”的文件只有两个部门规章，分别是中国人民银行颁布的《中国人民银行关于将金融控股公司存款纳入存款准备金交存范围的通知》和财政部颁布的《金融控股公司财务管理若千规定》。

完善我国金融控股公司风险防范相关法律的建议

以保障功能监管的落实；此外,协调与合作的前提是获取充分的信息,所以不仅监管者之间要建立有效的信息共享机制,还必须健全金融控股公司内部信息披露制度。其次,待时机成熟,借鉴美国的伞型监管模式,在银监会、证监会、保监会之上设立金融监督管理委员会,负责从总体上对金融控股公司母公司进行监管,并协调三大监管机构对各子公司相关业务的功能监管。资本充足性的监管为保证我国金融控股公司在国际金融市场的竞争中不受歧视,我国应在表的基础上,对金融控股公司资本充足性提出要求,并作连续动态的监管。具体来说,需从两方面完善:其一,引入预先承诺法。监管对象可选择多样化的风险内部模型来衡量自身的资本充足率,改变不加区分“一刀切”的监管方式。为避免没有实现预期的承诺而受到惩罚,监管对象将能动地对资本充足率进行有效管理,这样,既使金融控股公司的行为与监管机构的目标趋向一致,达到激励相容的监管效果,又能激励其对自身面临的风险作出合理预测。其次,资本充足率的计算方法要明确细化,为防范同一笔资本的重复计算,可参考巴塞尔委员会的“资本充足性原则报告”中所提供的度量方法,如区块审慎评估法、全部扣除法、风险基础加总法,以及风险基础扣除法等。垄断的监管明确我国《反垄断法》相关配套规则和机构,规范金融控股公司的垄断行为。为维护公平的竞争环境,各国普遍将金融控股公司的竞争行为纳入普通《反垄断法》中加以规定。其中一个普遍的做法是:当金融机构并购时,要进行特别竞争评估,以判断该项并购是否会使其获得垄断地位,并对市场竞争造成损害。另外,应当成立一个应对金融控股公司的成立或与其他金融机构的购并进行反垄断审查的机构。据公开报道显示,国家工商总局负责因垄断协议、滥用市场支配地位、滥用行政权力排除限制竞争的反垄断执法(价格垄断协议除外)等方面的工作;国家发改委将负责依法查处价格垄断协议行为;商务部负责经营者集中行为的反垄断审查工作。根据《反垄断法》规定,我国于2008年8月1日成立了国务院反垄断委员会，而三个平行的部委承担三项审查权,这种设置在实务操作上可能导致程序变得更加复杂,办事效率低下。为了使这些机构之间的执法标准分工更加明确,遇到交叉问题时能够及时协调,建议国务院反垄断委员会由国务院直接管理,负责衔接其他的审查执法机构。

作者：赵韵 单位：东北财经大学