中国金融业反洗钱的现状及制度构建

摘 要:本文从洗钱的概念与特征入手,深入地分析了我国洗钱犯罪活动的形式和特点,并就我国如何建立反洗钱控制制度进行了探讨｡

关键词:洗钱;反洗钱;控制制度;金融监管

中图分类号:F832.1文献标识码:B文章编号:1007-4392（2006）05-0042-03

一､洗钱的概念与特征

关于洗钱的定义很多,巴塞尔银行条例侧重于金融交易｡将洗钱描述为：银行或其它金融机构可能无意间被利用作为犯罪资金转移或存储的中介；犯罪分子及其同伙利用金融系统将资金从一账户向另一账户作支付和转移,以掩盖款项的真实来源和收益所有权关系；或者利用金融系统提供的安全保管服务存放款项｡

洗钱的特征有五点：一是缺乏可识别的受害者｡洗钱犯罪没有可识别的受害者,其行为本身缺乏引人注目的可谴责性,所以难以引起人们的注意｡二是复杂性｡洗钱的手段众多,几乎银行提供的所有服务都有可能被洗钱者利用｡三是专业性｡现在,洗钱已发展成为高度复杂的､高智能的､国际性的专门行业,一般犯罪分子很难做到,只有熟悉国内外金融､法律制度的专业人士才能胜任｡四是国际性｡由于不同国家在洗钱的管制和制裁上存在差异,各国法律规定的不同以及其他方面原因,使得跨国的反洗钱协作非常困难｡五是资金的密集性｡犯罪集团获取的犯罪收益大部分为现金,如果一个地区的现金密集性在某个期间突然升高,很有可能是洗钱活动正在进行｡

二､我国洗钱犯罪活动的主要形式和特点

1.成立空壳公司洗钱｡犯罪分子在非法收入来源地开设酒楼､夜总会､歌舞厅等营业机构,将非法所得转入营业机构,在依法纳税的外衣下,将多数非法收入转变为营业机构的合法收入｡

2.化名存款或购置金融票证洗钱｡犯罪分子获取非法收益后,和金融机构个别工作人员串通,由金融机构提供非真实姓名的个人存款账户,或从金融机构购置金融票证｡

3.违规转账洗钱｡在国内通过签发不具有商品交易关系的汇票将非法资金转移到异地具有关联关系的个人或单位,反复转账,直到资金不能明显地和资金来源地发生关联为止｡

4.利用进出口贸易洗钱｡利用进出口双方变异价格达到在异地支付洗钱的目的,进口时,如果想将资金转移到国外,则双方协议将非法资金混入贸易资金以异常高的价格实际支付,在国外,由出口商将非法资金分离出来存入指定的交易账户｡出口时采取逆向操作的方法｡

5.成立外资公司或利用外汇黑市跨国洗钱｡由于我国未立法对于外资来源及性质予以审查,故在我国引入的外资中,就会有相当部分“洗钱投资”混杂其中,我国境内开立的少数外资公司在跨国洗钱活动中充任了不光彩的角色｡

6.通过保险公司洗钱｡即将违法所得赃款用于购买各种名目的保单,经过保险公司修改保险条款,再将保费以退费､退保等合法形式回到犯罪分子手中,以掩盖原犯罪收入的来源和性质｡

7.以民间借贷形式洗钱｡犯罪分子将非法所得交由民间借贷者贷放给城乡中小企业,回笼资金存入犯罪分子指定的银行账户,或由关联的城乡中小企业以创办实业的形式再次洗钱｡

8.利用国有企业改制洗钱｡一些黑钱在国有企业转制中寻找到机会,被顺利地用于收购兼并国有企业,取得从非法到貌似合法的地位｡

三､中国金融业反洗钱制度措施中存在的薄弱环节

（一）打击洗钱犯罪缺乏有效的法律保障

首先是缺乏反洗钱的专项法规｡我国目前除《刑法》对洗钱罪进行认定外,金融业还没有制订专门的反洗钱规则和条例｡其次是法规不匹配,影响反洗钱效果｡我国2000年4月1日起实行个人存款实名制,但对单位账户中的交易,尚没有金融交易报告要求｡《储蓄管理条例》中则规定仍可有无记名式存单,单项措施间还缺乏配套和互补｡

（二）金融秩序混乱和无序竞争为洗钱活动提供了空隙

一是储蓄所超范围吸收存款,公款私存难以禁止,为犯罪分子洗钱提供了极大便利｡二是违规开立､使用账户,任意提取大额现金｡三是违规办理票据承兑､贴现,使得没有商品交易的票据转让很容易实现｡四是由于同业竞争激烈,一些银行机构为拉存款､保客户,违规开展业务｡

（三）非法民间借贷猖獗是洗钱的重要渠道

由于还没有建立完善的信用认证体系,银行为避免遭受信用损失,一般都要求贷款对象提供相应的担保和抵押,城乡中小企业取得贷款仍很困难,民间借贷迅速扩大,成为犯罪分子洗钱的重要渠道｡

（四）金融从业人员缺乏反洗钱意识和经验,不能及时识别和防范洗钱活动

洗钱犯罪是一种智力型､知识型犯罪,防范和遏制洗钱,不仅要求建立健全反洗钱规章制度,还必须培养金融工作人员懂法律,熟悉业务,有反洗钱经验｡但目前我国对金融工作人员的反洗钱教育还不深入,金融工作人员的综合素质普遍偏低,对金融业务不求甚解,缺乏必要的反洗钱的意识,阻碍了反洗钱工作的顺利开展｡

（五）监管薄弱降低了反洗钱的效果

一是由于法律尚没有赋予银行在反洗钱方面的法定义务,大部分银行都没有建立反洗钱专项机制,国内金融机构反洗钱的主动性和精力投入还明显不足｡二是监管人员不足,业务素质偏低,监管方法单一,监管工作局限性还比较大,加之缺乏反洗钱的专项监管措施,金融监管还达不到防范洗钱活动的目的｡

四､中国金融业反洗钱控制制度选择

（一）加快中国金融业反洗钱法制建设,为中国金融业反洗钱行动提供坚实的法律保障

以单行的反洗钱法为核心,构建多层次､全面的反洗钱法律体系｡建议构建三个层次的反洗钱法律体系｡第一个层次是法律层面上的,建议制定反洗钱法､银行保密法､现金交易法､外汇管理法｡修订商业银行法､海关法等,使这些法律在银行保密制度方面､刑事处罚方面以及调查取证方面与反洗钱法保持一致｡第二个层次是根据法律由国务院颁布有关反洗钱方面的行政法规,如制定《国家反洗钱战略》,修改《现金管理条例》和《个人存款账户实名制规定》等｡第三个层次是由中国人民银行制定有关反洗钱的政策指引,完善与反洗钱有关的金融规章制度｡另外,在这个层面上,各金融机构也可以根据自身的情况,制定反洗钱的业务操作规程｡

（二）授权中国人民银行会同相关部门建立健全反洗钱机制,统一金融系统反洗钱的制度､程序和规则

1.建立健全反洗钱组织体系｡一是建立由中国人民银行主持的反洗钱联席会议制度｡即由中国人民银行､公安部､财政部､司法部､外交部､海关总署､证监会､保监会等相关行政部门和最高人民法院､最高人民检察院参加｡联席会议职责设定为：组织讨论､研究和制订我国反洗钱的战略和政策,向国务院提出反洗钱政策建议,负责反洗钱工作的统一协调；指导金融情报局的工作,交流反洗钱情报和经验,定期磋商有关反洗钱工作的重大和疑难问题｡通过各部门的分工合作,形成一个强有力的反洗钱机制｡二是在公安机关内设立专门的洗钱犯罪侦查机构｡其主要职责是：收集､分类､处理､评估与洗钱犯罪有关的信息；调查洗饯犯罪案件；在执行职务时可随时向金融机构等指令,要求其向该组织公开信息；协调处理重大的反洗钱犯罪侦查案件｡

2.健全银行账户实名制,完善客户身份核实程序｡一是确保金融机构在创新业务领域和提供保管箱服务等可能产生洗钱行为的中介服务时,执行严格的身份核实制度｡二是加强中国人民银行､金融机构同工商行政管理､税务､公安等执法部门的联系,确保银行账户申请人身份资料的真实有效,并及时了解账户开立单位的变化情况｡三是有关部门考虑将身份证件进行技术升级,采取电子技术等适合于网上审核的新技术,避免主观性､随意性过大｡第四,定期询问､核实公司结构､所有者权益､公司董事和股东的构成､公司经营活动的性质变化等情况,同时提交个人书面签名｡

3.实行交易审查､大额交易报告与可疑交易报告制度｡一是金融机构及其工作人员负有对交易进行审查的义务,在进行交易审查时,应当获取的信息资料内容包括：交易资金的来源､交易目的､最终目的；交易各方的身份（姓名或者名称､地址､职业､联系方式等）；交易进行的背景与情况信息等｡二是个人单笔交易金额达到5万元,单位交易单笔金额达到50万元（人民币）的任何交易活动,或短期内连续发生､累计金额较大的交易活动,金融机构应当通过内部程序向金融情报局报告｡

4.制定交易记录与记录保存制度｡应通过立法规定金融机构有义务保存客户身份和交易记录作为反洗钱调查的证据,当需要进行调查时,这些金融机构应依法律规定提交其客户身份登记材料及其交易资料｡金融机构应指定专人负责对交易材料分类整理保管,设定保管期限,超过法定保存时间的交易记录,金融机构在符合“银行保密原则”的前提下有权自行决定销毁方式和时间｡

（三）强化对洗钱行为的金融监管

1.加强对跨国资金流动的监管｡首先,要防止国际犯罪分子利用我国金融系统进行洗钱活动,杜绝国内不法分子将非法收益通过金融系统转移境外｡其次,中国人民银行作为反洗钱主管机关,要针对国际洗钱犯罪的新情况,及时研究制定新的反洗钱指导原则｡再次,要加强对跨境使用现金的管理｡对不是通过金融机构向国外交付或接受来自于国外的货币或有价证券,其数量超过法律法规规定上限的,应当向外汇管理机关报告｡第四,要加强对在华外资金融机构及其分支机构的监管,加强对与离岸金融中心发生的金融业务的监管,防止洗钱者利用双重开票或伪造国际商业票据进行洗钱｡

2.加强金融市场监管,整顿规范金融秩序｡健全对金融机构建立的审批和金融经营许可证的发放制度,对于非法金融机构和非法金融业务要坚决取缔和严肃查处,情节严重的要追究刑事责任｡对于各金融机构之间为拉业务､拉客户而采取的各种违法违规的不正当竞争行为,应当依法做出处理,鼓励规范经营和有序､正当竞争,使洗钱者无机可乘｡

3.规定金融机构､金融监管机构与司法机关协调配合的程序和制度｡金融机构有法定义务向人民银行及时报告反洗钱信息,同时金融机构对于司法机关依法进行的反洗钱刑事司法侦查,也有义务提供一切法律要求的必要的信息资料和其他协助｡

4.强化金融监管机构建设,提高金融监管执法水平｡选配一批既懂金融业务,又懂法律知识的人才充实中央银行及其各级分支行的金融监管职能部门,提高执法水平,杜绝给洗钱者留下利用金融机构在监管方面的漏洞进行犯罪活动的可能性｡

（四）加强与国际组织和其他国家在反洗钱方面的交流与合作

1.在我国反洗钱法律规范方面与国际接轨｡制定我国的反洗钱法律时注意借鉴和参考国际组织和有关国家的反洗钱立法经验和建议,结合中国实际予以吸收或修订,使得反洗钱具有国际兼容性,为国际反洗钱合作提供必要的法律基础｡

2.加入反洗钱的国际组织｡为了有效地加强国际合作,更好地协调打击国内外跨国洗钱犯罪,维护国家利益,我们应加入国际金融组织,把反洗钱提上重要议事议程｡

3.加强反洗钱的司法协助｡要确立国际洗钱案件的司法管辖权,参照联合国的范本,规定可以受本国高等法院的管辖,也可以受有关联国家高等法院的管辖｡同时还应考虑刑事方面的司法互助程序,以便诉诸于某些强制性措施,对于跨国洗钱活动,通过双边或多边协议处理反洗钱国际合作过程中的财产没收､扣押与返还问题｡