有限责任公司股东优先购买权部分行使问题浅析

（华东政法大学，上海市200042）【摘 要】部分行使优先购买权是指在有限责任公司的股东对外转让股权时，其他股东只就被转让股权中的一部分行使优先购买权，而并不购买全部股权。①我国2005年修订的《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第72条对股权转让作出了较为完整的规定，其中第三款系股东的优先购买权的规定，但该优先购买权是得适用于股权的全部抑或部分受让未有明确，故对学界不同观点及《公司法》第72条进行解读，以求解决这一难题。

【关键词】股权；优先购买权；部分行使

一、部分行使优先购买权的困惑

有限责任公司股东对外转让股权时有四种情形：其一，转让人将全部股权转让给内部股东；其二，转让人经其他股东的同意，将全部股权转让给外部第三人；其三，内部股东只愿受让部分股权，外部第三人愿意购买剩余股权；其四，内部股东只愿意受让部分股权，外部第三人只愿购买全部股权。股东部分优先购买权的行使往往在第四种情形具有意义。因在第三种情形，内部股东与第三人及转让股东间已达成合意，转让股东亦达到了股权转让的目的，法律应尊重当事人的意思自治，不应强行介入，公司章程另有规定的除外。

在第四种情形下，股东部分行使优先购买权能否受到法律保护，对此，争执颇为激烈，其主要观点如下：

（一）肯定说

支持股东部分行使优先购买权者主要持以下理由[1]：

1、从法律规定的角度来看，公司法规定了股东的优先购买权，且未禁止股东部分行使优先购买权。公司法属于私法，在私法领域法无禁止则自由；

2、从立法本意来看，股东优先购买权旨在维护有限责任公司的人合性。新股东的加入可能会破坏原有股东之间的合作关系，影响公司收益。同时，部分行使优先购买权系对老股东贡献的肯定，实现其对公司的控制权，保护老股东利益。

3、从股权的性质来看，股权属于可分物。法律允许其分割转让，亦允许受让人部分受让。应当允许优先购买权的部分行使，因本质上，其只是股东受让股权的特别方式而已。

（二）否定说

否定股东部分行使优先购买权的理由如下：

1、从优先购买权的行使条件来看。《公司法》第72条明确规定了在“同等条件”下其他股东有优先购买权。即“同等条件”是股东行使优先购买权的必要条件之一，也是实质条件[2]。所谓“同等条件”并不仅是价格的同等，亦包括购买数量、付款方式等的同等。当外部第三人愿意受让全部股权，而内部股东仅愿意受让部分股权时，两者并非在“同等条件”之下，内部股东当然不能就部分股权行使优先购买权。

2、从股权转让的目的来看。实践中，股东转让其全部股权的目的在于退出公司。当内部股东仅就部分股权行使优先购买权，而外部第三人不愿意受让剩余部分股权时，若肯定内部股东的部分股权优先购买权，又不强制内部股东购买剩余股权，则转让股东无法达到退出公司的目的。此时，勉强转让股东留在公司之中，该股东无法与其余股东很好协作，对公司不利。同时，其若欲退出，则只得通过其他方式，如要求公司解散，使公司陷入僵局[3]，亦明显不利于公司及其他股东。

3、从特定情况下股权的性质来看。股权在一般的情况下具有可分割性，然在本文所讨论的情形下，第三人受让股权往往是为了获得公司的控制权而受让全部股权。此时，转让的不仅是股权，更是股权所代表的一种公司控制权，因而，在这种特殊的情形下，股权具有不可分的性质，内部股东不得就部分股权行使优先购买权。

4、从转让的股权价值及经济规律来看。数量和价格往往相互影响，受让多数股权的价格往往会高于受让少数股权的价格，原因在于，正如前所述，多数股权很可能会影响对公司的实际控制。如将股权分割，虽就内部股东受让部分而言，其价格与整体转让时的价格相同（受同等条件之影响），但就剩余部分，当股东再行转让之时，该股权往往会贬值[4]。

（三）折衷说

亦有观点认为，对于股东能否行使优先购买权应当具体问题具体分析。即“当股东向股东以外的人转让股权时，其他股东对非控股股权可以部分行使优先购买权；而对控股股权，其他股东则不能部分行使优先购买权，除非公司章程另有规定或者转让股权的股东同意其部分行使优先购买权。” [5]

二、对理论分歧的评析

肯定说从优先购买权设立的法律价值角度出发，即保护公司的人合性及老股东利益。然而，其忽视了转让股东的利益：其一，股权价格的贬值，其二，转让股东难以通过转让股权退出公司。同时，肯定说从具体的法律制度层面，即私法领域的法无明文禁止即为自由和股权具有可分性的角度，论证了股东行使优先购买权购买部分股权的可行性。然学界普遍认为公司法具有更强的公法因素，对于其未予规制的事项不能一律采用“法不明文禁止即为自由”的解释规则。此外，股权虽然具有可分割性，但其不足以成为肯定股东行使优先购买权购买部分股权的理由。在股权转让过程中，通常是转让股东将股权转让的意向通知其他股东，其他股东表示是否购买，这一过程，实际上是一个股权买卖的过程，应当适用合同法的规定。股东将股权转让事项通知给其他股东可看作要约，其他股东表示购买则为承诺，然当其他股东表示愿意购买其中部分股权时，非为承诺，而是对要约的实质性变更，可理解为新要约[6]。倘若肯定股东部分行使优先购买权的权利，则将此“实质性”变更仍认定为承诺，打破了传统的民法理论，对转让股东极为不利，也不符合当事人的意思自治。

否定说则具有较强的说服力。股东优先购买权的实质行使条件即“同等条件”，已将第四种情形之下的优先购买权行使予以否认。

折衷说，从是否为控股权股权的角度进行两分，来决定股东是否能部分行使优先购买权，看似考虑地比较周全，实际上显得不伦不类，且在实践上问题严重。如：A公司有三个股东甲、乙和丙，分别持有A公司50%、30%、20%的股权，现乙欲退出公司而转让其全部股权转让给丁，并将转让股权的事宜告知甲、丙，甲表示不愿意购买股权，丙表示愿意购买20%的股权。在此案中，乙30%的股权并非为控股股权，若采折衷说，则丙可就乙20%的股权行使优先购买权。当丁不愿意受让剩余的10%的股权时，同样会导致对乙的不利益，使乙丙之间的利益严重失衡，当乙采用其他措施退出公司时，也往往会造成公司的不利益。

三、解决路径

股权优先购买权的部分行使涉及到了老股东、转让人和第三人利益的平衡以及公司自治的问题。法律能在多大的程度介入公司自治及当事人的意思自治，是随着公司的发展而变化的。因此，要解决这个问题，应当从动态角度来寻找出路。本文试图从公司法的立法变化，寻找解决该问题的路径。

修订前的《公司法》第22条和第35条全面界定了股东的优先购买权。其第22条规定了公司章程的绝对必要记载事项，系属强制性规范，其中第七项规定了“股东转让出资的条件”，而修订后的《公司法》将该事项删除，转而规定“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”，即“股权转让事项”已成为公司章程的相对必要记载事项，因股权转让包含了股东行使优先购买权购买部分股权的情形，故公司章程有权规定股东能否部分行使优先购买权。[7]

从修订前的公司章程应当载明“股东转让出资的条件”事项，这一强制性规范，到2005年的公司法规定公司章程对股权转让可以另有规定的授权性规范的变化可以看出，修订后的《公司法》更注重公司自治，此也顺应了公司的发展潮流。随着商业的国际化，公司发展的正规化，公司自治的理念越来越受到重视，《公司法》通过减少强制性规定的方式，将公司自治理念渗透于立法之中。

由此可知，对于股东优先购买权部分行使，应当首先尊重公司的自治。如公司章程有规定，应遵守公司章程的规定；如公司章程没有规定，应尊重当事人之间的意思自治。当出现列举的第三种情形，即内部股东只愿意受让部分股权，外部第三人愿意购买剩余股权时，法律没有进行干涉之必要。当公司章程没有规定，老股东只愿意受让部分股权，而第三人只愿意购买全部股权，否则放弃购买剩余股权的情况下，可以根据《公司法》第72条第3款规定的“同等条件下”（股东行使优先购买权的实质条件），如前所述，“同等条件”应当包含购买股权的数量。由此，并未否认股东优先购买权的部分行使，仅仅是在此情况下，股东并未满足优先购买权的条件，根本不成立优先购买权。

四、结论

基于上述的分析，笔者认为目前的公司法立法对于股东优先购买权部分行使问题已经做出了较为明确的规定。对于有限责任公司股东优先购买权的部分行使，适用《公司法》第72条的规定，首先适用该条第4款的规定，即“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”；章程没有规定的情况下，尊重当事人的意思自治（因第72条并非是强制性规范，违反即无效的规定）；当事人无法协商一致时，适用该条第3款的规定“经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权”，股东在行使优先购买权时，不论是购买全部股权抑或部分股权，都应当满足“同等条件”，该同等条件包括数量上的同等，否则并不满足优先购买权的行使条件，根本不享有优先购买权，而并非是能否部分行使优先购买权的问题。

注释：

①对此，笔者认为部分行使优先购买权这一名词并不适宜此种内涵，因为部分行使优先购买权会使人产生误解，认为优先购买权这种权利是可分的，可以整体行使也可以分割后部分行使，而实际上是权利并未分割，仅权利的客体是转让的全部股权之一部。然目前理论界实务界均将此种情形称为部分行使优先购买权，本文亦使用此一概念。

【参考文献】

[1] 魏纬.股东优先购买权相关问题研究[J].甘肃农业,2006.6:45.

[2] 赵旭东.公司法学[M].北京:高等教育出版社,2006.338.

[3] 同上注.

[4] 王保树.商事法论集（第10卷）[M].北京：法律出版社,2006.133.

[5] 包建文.关于股东部分行使优先购买权问题的法律思考[EB/OL].www.省略/article/lll443956449050oo2594,2012-4-20.

[6] 张钢成，曹明明.股东优先购买权诉讼法律问题研究[A].刘兰芳.公司法前沿理论与实践[C]:北京：法律出版社,2009.232.

[7] 包建文.关于股东部分行使优先购买权问题的法律思考[EB/OL].www.省略/article/lll443956449050oo2594,2012-4-20.