浅析我国男性生育权的法律保护

[摘 要] 生育权作为人格权，是男女双方都具有的权利，既包括生育的权利，也包括不生育的权利。长期以来，由于男性生理结构和女性的不同，以及现有法律的限制，使得男性的生育权在实践行使中遇到了困境。男女之间生育权的冲突，成为男性生育权得不到保护的根由，如何在私立救济薄弱的情况下对男性的生育权进行保护，从权利冲突理论的角度进行立法和司法的救济成为男性生育权保护的主要途径。

[关键词] 生育权；人权；权利冲突；权利救济

【中图分类号】 D92 【文献标识码】 A 【文章编号】 1007-4244（2014）07-145-1

一、生育权概述

“生育”一般为生长，养育的含义。“生育”有广义和狭义之分，广义的生育，不仅有“生”而且有“育”，狭义的生育，是指妇女受孕、怀胎和生产的过程。本文将从狭义的“生育”的角度，来论述生育权问题。

生育权符合人权的需要和社会发展的客观需求。生育权因其人身不可分离性决定了其必须属于人身权范畴，更具体地说属于人身权中的人格权范畴。生育权是一种民事权利，但因其不具有直接的直接的财产内容，因此其进一步归属于民事权利中的人身权。

生育权是男女双方平等的享有的权利，但由于男女生理结构上的不同以及法律的限制性规定，使得男性的生育权在现实中很难得到保护。

二、男性生育权的法律救济

男性生育权包括决定生育的权利和决定不生育的权利；已婚男性生育的权利和未婚男性生育的权利。

（一）男性生育权受侵害的几种形态

当前，侵犯男性生育权的行为方式各种各样，大到国家行政机关，小到男女之间，归纳起来，主要可分为以下这几类：

1.男女之间的侵权问题。因男女双方作为相对生育主体，一般情况下，如双方能达到生育的合意，则不会引起对任何一方的生育权侵权问题。在双方未能达成合意时，如女方利用自己的生理优势隐瞒男性私自堕胎或者怀孕，并且此行为都是违背男性的意思，则会构成生育权的侵权。

2.第三人对男性生育权的侵权。所谓第三人，是指公民自己以外的其他人，主要包括个人和组织。第三人侵权的主要方式有：①计划生育部门非法干涉男女的合法生育行为；②计划生育服务机构及相关的医疗保健机构包括其工作人员，在医疗服务等过程中故意或过失造成夫或妻不孕不育等行为；③第三者插足并生育婚外子女，婚外子女的出生可能会影响到婚内双方的生育权利。

（二）生育权的法律救济

1.私立救济的缺陷。（1）妻间侵权的救济。关于男性生育权的私力救济，许多学者认为学习美国法律的做法。在美国法律中，关于男女间的生育权冲突，鼓励男女间订立一个生育契约。比如我国法律规定夫妻之间负有忠诚的义务，违反了这个义务，夫妻之间可以根据他们达成的协议要求有过错方承担赔偿责任。因此，可以订立一个生育合同，当某一方在婚后违背婚前这一约定，则可以作为一种违约来处理，这样不仅能够将抽象的人身关系具体化，而且也能切实有效的解决因生育问题产生的一系列经济和精神损害。（2）未婚男性生育权被侵权的法律救济。因未婚男女不存在婚前签订生育契约这一说法，大多数都属于意外怀孕，在没有合法婚姻做保障的前提下似乎看起来更缺乏相关的法律规定来调整。那么在这种情况下，应首先对双方进行调解，若无法调解一致，按照民法的归责原则处理。（3）第三人侵权的法律救济。私力救济的方式主要围绕着男女之间的侵权展开的，那么对于第三人的侵权我们该怎么来处理呢？第三人对男性生育权的侵害便可参照一般对人格权的侵害来处理，接受《民法》、《婚姻法》等部门法的调整。

以上三种侵权形态都是通过私立救济来救济男性的生育权，然而，作为私立救济，在以为基础的作为人格权的生育权，通过一纸契约来解决夫妻间的生育权冲突，显得力不从心，契约可以违反，男性在契约中最大的权利可以以此为由提出离婚，这样一种解决问题的方法，无疑对婚姻关系的稳定造成侵害，对整个社会的和谐稳定是及其不利的，私法是一种补偿性救济，在结果已经发生的情况下，由一方对另一方进行补偿，事后救济并不能真正的实现男生生育权的保护。

2.公立救济。男性生育权的行使之所以受到限制其实质是权利冲突，男性生育权和女性生育权的冲突。科斯在分析‘公害’及诸如此类的侵权案件时指出，人们一般将该问题视为甲给乙造成损害，因而所要决定的是：如何制止甲？但这是错误的。我们正在分析的问题具有相互性，必须决定的真正问题是：是允许甲损害乙，还是允许乙损害甲了。我们发现权利是交叉重叠的，在两个权利之间无法找到一个互不侵犯的界限，除非我们专断地认定一个界限并声称这就是互不侵犯的界限。即使作了这样的界定，也只能在字面上保持权利的互不侵犯，它没有而且不可能改变权利的相互性。他主张，在权利冲突时，法律应当按照一种能避免较为严重的损害的方式来配置权利。

由权利冲突理论我们不妨从公立救济，即从立法和司法层面来对男性的生育权进行事前保护。

第一，立法层面。立法解决权利冲突，最重要的是通过外在的规范体系明确权利的边界以定纷止争，如果立法能够完全清晰地分配权利，则权利冲突在理论上不复存在，由此应着力完善立法的重点内容和体系结构：①在《宪法》中写入男性生育权利的内容，树立男性生育权的权威；②在部门法中细化男性生育权的内容；③制定生育权侵权的法律追究机制，在制定法律救济制度时，应针对不同侵权来源规定不同的保护措施。同时，在《行政法》等公法中，也可以完善相应的行政处罚措施；④权利限制。权利是有限制的权利，并非无限扩张的。由于婚内女性在生育上要比男性做出更大的牺牲承担更多的压力，因此可以适当的多照顾女性的生育权，对男性生育权做必要的限制。从全社会的角度出发，为实现人类和环境的和谐发展，可以完善相关的公民生育制度，实现个人利益与社会整体利益的平衡。

第二，在司法实践中，司法机关应认真学习法律知识和法律精神，提高个人的法律素养。在遇到男性生育权受到侵害时，要公正的对待男女双方的生育权，根据法律的有关规定，在法理和情理兼顾的基础上作出公正判决。

参考文献：

[1]刘作翔.中国法治进程中的权利冲突―权利冲突典型案例剖析及其理论问题的思考[J].法制现代化研究，2003.

[2]郭丽娜.论男性生育权的法律保护[J].暨南大学，2013.

[3]郭丹.男性生育权的实现及法律保护[J].天津师范大学，2012.

作者简介：李瑞丽（1989-），女，汉族，甘肃定西人，兰州大学法学院硕士研究生，研究方向：民事诉讼。