浅谈民营企业转让及法律适用

[关键词]民营企业；转让；法律适用

目前，国家对于国有、集体小型企业的产权转让出台了一些相关的规定，但对私营企业产权交易行为的法律效力无明确的法律界定，现结合实践，对此问题进行探讨。

一、私营企业转让的涵义及特征

私营企业转让，即出让方(私营企业)与受让方约定由出让方将企业整体产权交付受让方，受让方支付一定价款并接受全部企业资产的民事行为 。一般来讲，程序是：双方协商交易价格，签订转让合同，办理变更登记。

私营企业转让具有以下主要特征：

第一，标的的特殊性。私营企业转让的标的是企业整体产权，即转让企业的有形资产、无形资产，有的还可能包括债权债务、职工等所有生产要素，在合同中往往表述为“净资产”。标的的特殊性的另一个表现就是企业产权价值的不确定性。一个经营行为的失误，一笔应付款的增加，都会导致企业产权价值的急剧降低，特别是企业已被受让方控制时，存在受让方的恶意行为导致产权价值降低的可能性。

第二，与转让当事人之外的第三人的关联性。企业转让虽然是发生在出让方与受让方之间的法律关系，但往往与第三人有着密切的关联。最常见的有以下两种情况，一是对原有债权债务处理的约定不可避免地涉及被转让企业的债权人的权利。二是受让方吸收其他股东入股，将企业改组为股份有限公司或有限责任公司或股份合作制企业后，如企业转让合同发生纠纷，将直接影响其他股东的利益。

二、私营企业转让效力的认定

正确认定私营企业转让效力，是公正处理私营企业转让纠纷案件的关键一环。由于这种纠纷具有不同于其他案件的特殊性，在确认合同效力时应注意掌握以下原则：

1.鼓励交易原则。现代企业的核心是资本企业。资本信用、资本社会化、资本流通是资本企业的三个主要特征。资本流通是现代企业的生命线，限制资本自由流通等于扼杀了企业的生命。为此，必须注意以下两点：（1）严格限制无效合同的范围。确认一份私营企业转让合同无效，意味着宣告一项交易的失败，不仅使企业要从头开始，造成财产和机会的浪费，而且由于标的的特殊性和关联性，很可能使善意当事人的利益受到影响。只要合同双方当事人不是借交易之名行逃债之实，不是恶意串通损害他人、集体和国家利益，双方没有恶意欺诈行为，就应确认合同有效。（2）严格限制合同解除的条件。私营企业转让合同标的的特殊性和复杂性，使得双方当事人很难真正达到完全精确的合意，绝大多数合同都存在各种程度不同的疏漏和矛盾。如允许非违约方轻易提出解除合同，同样不能达到鼓励和促进产权交易的目的。因此应严格限制解除合同的条件，除非因对方的根本违约，使得合同的存在对非违约方不再具有实质意义，或者即使合同以后能够被遵守，非违约方的缔约目的仍不能达到，才能允许其行使解除权，否则应促使合同继续履行。

2.尊重当事人意思自治原则。合同自由原则是合同基本原则，当事人在法律规定的范围内，可以自由订立合同条款，只要其内容不违背法律、法规和社会公共利益，法律就承认其有效。私营企业转让合同中，特别是双方在交易价格的确定上，并非仅是对资产价值的精确衡量，往往包括了合同双方对企业前景的预测、应收款收回成本和风险的估计等不确定因素的考虑，还包括竞价因素，从而使交易价格不同程度地偏离评估价。这并非合同权利义务不平等、不公平的表现，而恰恰是当事人的真实意思表示，应当予以充分尊重，而不能轻易以意思表示不真实等为由认定无效。

3.诚实信用原则。私营企业转让合同就其复杂性、与第三人的关联性而言是其他合同难以相比的，这就要求当事人在合同的订立、履行过程中应最大限度的本着诚实信用原则，在缔约时如实向对方告知企业相关事项，不得虚构或隐瞒事实，并以诚实、善意的心态对待第三人的利益。在履行时要恪守承诺，特别是受让方不能因自己在签约时对风险估计不足而要求退回企业。

三、私营企业产权交易法律适用与处理

当前，国家为规范国有中、小型企业产权交易，先后出台了《关于出售国有小型企业产权的暂行办法》、《国有资产评估管理办法》等相关政策(对企业产权交易中涉及无形资产评估问题，深圳市还出台了《深圳经济各特区无形资产评估管理办法》)这对加强国有企业产权交易管理、规范交易行为发挥着重要的作用。然而，实际工作过程中，对私营企业产权交易行为能否参照国家有关国有小型企业产权交易的规定进行处理，目前尚有待权威机关做出界定。我们认为：当前处理此类产权交易，应在充分尊重当事人意思自治的基础上，可参照国家有关国有小型企业产权交易、资产评估和双方权利、义务限定的有关原则、规定进行处理。同时，严格依据民法通则和合同约定，确定合同的效力及违约的处理方式：

首先，对未违反前述有关规定的，应依据《民法通则》的有关规定，及时确认合同 的有效性，并依法予以维护。

其次，对违反法律规定，被确认无效的合同，应根据《民法通则》第58条、第61条的规定，针对导致合同无效的不同原因，可分别作如下处理：

1.因出让方的欺诈行为而无效的，受让方除了有权要求返还价款外，有权取得产权的增值部分。对受让方正常经营亏损致产权贬值的损失，由出让方自行承担。

2.因受让方的欺诈行为而无效的，出让方有权取得产权的增值部分。受让方应当弥补因亏损造成的产权贬值损失。

3.双方恶意串通导致合同无效的，产权增值部分应予追缴。受让方应当承担因亏损造成的产权贬值损失。

4.受让方以企业产权为股本与他人共同成立有限责任公司或股份合作制企业的，不能要求受让方返还原企业的有形资产，可判令受让方赔偿损失，并可以其股权为执行标的。

最后，私营企业转让合同有效成立后，当事人违反合同的，应按照民法通则和合同法的基本原则，根据法律规定和合同约定的权利义务关系，确定当事人的违约责任，针对不同情况分别以实际履行、支付违约金、损害赔偿、解除合同等形式予以法律救济。其中，应尽可能采用实际履行和损害赔偿方式，以维护企业转让的稳定性。在实际履行已根本不可能，或者对非违约方已不必要，即构成根本违约的情况下，可解除合同。此类合同的解除具有溯及力，当事人的财产关系应恢复到合同履行前的状况。具体处理办法与合同无效的法律后果基本相同。