企业破产案件中银行债权的维护

内容提要：在银行进行改革并真正成为市场主体的过程中，银行债权的维护日益重要，而企业破产案件中银行债权的维护则是重中之重。在现有体制及法规体系下，银行只有加强自身的保护能力才能很好地实现维护其债权的目的。银行加强自身保护能力必须从两方面着手，一是要加强有效的内控制度建设；二是要在破产程序中正确运用法律武器维护其权益。

关键词：企业破产银行债权　 维护

中图分类号：Ｆ830.49　文献标识码：Ａ　文章编号：1006-1770(2006)02-0061-02

近年来一些企业纷纷通过破产机制来逃废银行债务，该问题引起了银行监管当局、司法机关以及商业银行的关注。要扭转银行在破产案件中而临逃废债的被动局面，除改善社会外部经济环境，改进现有的破产法律制度和规范企业改制外，最重要的是商业银行自身要注意增强法律保护的能力。

一、 加强有效的内控制度建设

（一） 要建立贷前审查制度，保证按期收回贷款

商业银行在提供贷款前，应当对借款人的借款用途、偿还能力、还款方式等情况进行严格审查，而且要实行审贷分离，分级审批。

更重要的是，银行应依《担保法》的规定，就其债权设定抵押、质押，为该债权提供可靠的经济保障。在办理担保的过程中，银行应依《担保法》的有关规定，明确质押物、抵押物的范围，并办理必要的登记或财产转移手续，保证抵押、质押合同的有效性。贷款采用保证担保方式，首先要审查保证人的资格，考察其是否具有代偿能力，其次要注意保证人的保证责任方式，银行要尽量使保证人承担连带责任，以保障债权顺利实现。

（二） 要建立贷后检查制度

由于信息的不对称，社会信用体制尚未建立，与贷前审查相比，贷后检查更为重要。在提供贷款后，银行要主动出击，通过对企业经营活动及现金流量的分析，重点预测企业的还款能力及潜在风险。具体地：

1.关注债务人的财务状况变化以及重大资产交易

债务企业要试图通过破产来达到逃债的目的，必要借助“非正常交易”将优良的资产转移出去，或处置给某些特定的债权人。为此，银行必须建立对债务人日常化的财务和交易监督机制。对于贷款企业的突发事件和经营、人事的重大变故实行当日报告制度，并保证信息传递渠道的顺畅、及时。这样，银行就可以通过检举债务人非正常处置资产的各种“预谋破产”、“恶意破产”行为及时向法院提出抗辩，从而阻止破产程序的进入。最高人民法院公布的《关于审理企业破产案件若干问题的规定》明确指出，一旦发现恶意破产，人民法院可以不予受理、裁定驳回破产申请。

2.关注债务企业改制

从众多的企业破产逃债实例来看，债务企业要通过破产达到逃废银行债务，比较容易操作的途径就是企业改制。改制通常是企业追求股份制改造的过程中，为了股份制改造和上市，将企业优良资产集中于拟股改企业，而将不良资产剥离，集中于拟破产企业。这样，商业银行即使在破产程序中申报债权，也难以受偿。

《民法通则》第44条规定，企业法人分立，它的权利义务由分立后的法人享有和承担。《城镇集体所有制企业条例》第16条也规定，集体企业分立前的权利和义务，由分立后的法人享有和承担。新《公司法》第177条规定：公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

上述法律、法规的规定，为商业银行防止企业破产逃废债提供了依据。当企业分立时，商业银行应主动介入，防止其利用分立方式县空银行债务。一旦进入破产程序，则可以向人民法院或清算组织提出分立时未清偿债务行为的违法性，要求新成立的企业法人，按其所带走的资产比例，承担相应的债务，或在破产程序终结后，就未受清偿部分，依法向新成立的企业主张权利。

（三） 强化银行内部的责任机制

银行要加强落实各级主管行长负责制下的金融债权管理部门、岗位责任制。银行要有严格的责任机制，要追究不负责任并导致银行债权落空、损失的行长或主管人员的经济和行政责任。对，内外勾结，弄虚作假，肆意损害金融机构权益的主要责任人员，要坚决撤职或开除公职，触犯刑律的，应当送交司法机关追究其刑事责任。

二、 银行在企业破产程序中维护自身债权的法律手段

（一） 依法及时申报债权

债权申报是指，人民法院受理破产案件后，债权人就其债权的性质、数额及有关证据，向法院提出要求，参与破产程序的请求和说明。债权人申报债权是债权人参加破产程序的必要条件。

商业银行的债务人一旦进入破产程序，作为债权人，应严格依照法律的规定申报债权，同时提供相应的证明材料。在这个过程中应当注意以下几个法律问题：

1、债权申报的时间。申报债权是债权人的基本权利，但是法律对申报债权的时间有一定的限制，这是银行应当注意的。我国《破产法》第九条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条均规定，收到破产通知的债权人，法定申报债权的期间为，自收到通知后的1个月内；未收到通知的债权人，自破产公告之日起3个月内申报债权。逾期未申报的，视为放弃债权。这就意味着债权人将丧失参与破产程序和享受破产清偿的权利。因此，作为债权人的商业银行一定要在上述法律规定的期间内及时申报债权，以保证其顺利参加破产程序和破产分配。

2、债权申报的具体要求。（1）必须以书面形式申报债权。债权申报书应当载明债权人的名称、地址、债权的数额和发生的依据、债权有无财产担保、债权清偿的期限等有关情况。（2）债权人负有举证责任。商业银行作为债权人在申报债权，主张权利时应当提供相应的证据，主要包括：债权成立的依据，如借款合同等；债权的数额依据，包括借款借据、借款的利息清单等；债权的财产担保证明，包括抵押合同（如为依法应当办理抵押登记的，应当同时提供登记部门的有关抵押证明材料）、质押合同（如为依法应当办理质押登记的，应当同时提供登记部门的有关登记证明）、权利质押中依法已经移交的权利凭证等。

3、根据最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国企业破产法（试行）〉若干问题的意见》第十二条的规定，对于已经审结，但尚未执行的以破产企业为被执行人的经济纠纷案件，由于应当依法中止执行，因此，商业银行作为债权人，可以凭生效的法律文书向受理破产案件的人民法院申报其债权，而无需再提供其他的证明材料。

4、注意诉讼时效的有关规定。由于超过诉讼时效的债权，不再受法律的保护，也不能参与破产财产的分配，因此，债权银行应当在诉讼时效期间内通过主张权利的方式使诉讼时效期间中断，以保护其债权。

（二） 依法行使别除权

别除权是指，债权人于破产宣告前，就破产债务人的特定财产设置了担保权的，可以不依破产程序，而优先就担保标的物受偿的权利。其在《破产法》中被表述为“有财产担保的债权”。《破产法》第三十二条第一款规定：破产宣告前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利。根据我国《担保法》及有关规定，别除权对商业银行来说包括抵押权和质押权两种。

1. 抵押权的行使

根据《破产法》第二十八条第二款的规定：已作为担保物的财产不属于破产财产。根据第三十二条的规定，商业银行对破产债务人设定抵押的财产，在提供相应的证据后，可以向人民法院主张优先受偿。此外，特别值得注意的是，按照《担保法》第五十八条的规定，在破产企业用于抵押的抵押物灭失的情况下，抵押权的效力仍可及于抵押物的替代物。如因抵押物灭失所取得的保险金、赔偿金等。因此，债权银行在此情况下，应适时主张自己的权利，就抵押物的代位物优先受偿，以充分实现其债权。

2. 实现质权应注意的问题

破产债务人以其财产权利设定质押后，用作质押的财产或权利凭证，按照法律规定应当交付质权人保管。但是，在债务人进入破产程序后，债权人仍应申报债权。只有在清算组织处分质押物或质押的权利时，作为质权人的商业银行才享有优先受偿的权利。同时，对于实现质权后，其全部债权未受清偿的部分，仍可以作为破产债权参与破产财产的分配。

（三） 向保证人追偿

在保证担保中，若被保证人破产，则商业银行作为债权人可以向保证人追偿，以实现其债权。主要有以下两种情况：

1.在一般保证担保的情况下，商业银行在参与了破产财产分配过程后，其未受清偿的债权部分，仍可以依法向保证人追偿。

2.在连带责任保证担保的情况下，商业银行既可以先参加破产程序，申报全部债权并参加破产财产的分配，然后就不足清偿的部分向保证人追偿（这与一般保证担保的处理情况相同）。也可以在获知被保证人破产的情况后，及时通知负有连带责任的保证人，要求保证人承担偿还全部贷款本息的责任。这样就由保证人在其承担保证责任的范围内参与被保证人破产财产的分配，银行就不直接参与破产程序。但是，在选择这种处理方式时，银行应当及时以书面形式通知保证人，并且最好同时书面致函受理破产案件的人民法院，必要时还应提供相应的证据。在保证自身债权实现的同时，协助保证人较好地实现其债权，以创造一个良好的银企关系。

作者简介：

任春琼 福建省泉州市国立华侨大学法学院