刍议广告案件中的证人证言

与其他违法案件中的证人证言相比，违法广告案件中证人证言具有复杂性和多样性等特点。由于现行法律法规赋予广告执法手段不足，给广告监管部门取得证人证言造成了很大的难度。为此，应进一步完善法律法规，以改变广告监管部门获取证人证言力不从心的现状。

一、广告案件证据分类

(一)事实证据：样片、样带、样刊、实物等

(二)证明证据

1．身份证明：主体资格证明、特许资格证明、法定代表人身份证明、被委托人身份证明等：

2．广告内容证据：特殊商品或服务的广告审批证明：广告中对商品的性能、产地、用途、质量、价格、生产者、有效期限、允诺等证明；

3．证人证言：当事人的询问笔录及提供的说明材料、利害关系人的证言记录及提供的说明材料、有关部门提供的证据、第三方的证言记录及提供的证据材料：

(三)相关证据

广告合同、广告收费价目表、广告收费办法、广告收费凭证等。

二、广告案件证人证言的特点

(一)多重关联性和复杂性

一般广告往往存在着广告主、广告经营者、广告者等三个以上的主体。主体之间的行为联系，必将导致他们之间有密不可分的法律关系。因此，一旦出现违法广告，就需要各主体的证据材料加以证明。而三个主体之间的关系又决定了各自出具的证据材料之间必须能相互印证，以客观真实地反映出违法广告各主体之间应负的法律责任。广告中证据涉及面之宽。行业跨度之大，部门之多，是其他行政处罚案件所没有的。

(二)证人证言的提取难度大

随着时代的发展，各种新技术不断涌现。使广告的载体日趋多样化，具有瞬时变化、稍纵即逝等特点，改变了传统广告主体的地域性概念，使广告主体的行为地点具有了很强的隐蔽性，对广告执法管辖提出了挑战，也加大了广告执法中提取证人证言的难度。

三、广告办案中提取证人证言存在的问题与对策

(一)执法手段不足

现行法规对广告监管部门的权力规定不完善，如缺少查账、暂扣物品等权利：对当事人询问、出证缺少强制性手段等。这一方面，加大了行政成本：另一方面，执法者失去了案件查办的主动权，使违法行为得不到有效处理，严重制约案件查处工作。因此，在修改《广告法》时，应扩大广告监管部门查办案件权力：1．查阅有关账目：2．暂扣违法广告宣传物品(药品、医疗器械、保健食品等)；3．对当事人、利害关系人依法进行询问；4．查阅、复制、提取与违法广告相关的证明文件、证据；5．收缴、销毁违法印刷品广告：6．对无证(照)经营广告业务的。暂扣经营工具，冻结当事人的银行账号；

(二)对大众传播媒体的违法广告主体身份清楚，而广告主拒不承认违法事实的，广告监管部门可以依法做出处理决定

当事人利用广播、电视、报纸、杂志、网络等大众传媒违法广告，广告监督管理部门持有广告实样，广告中当事人的名称、地址、电话表述清楚，当事人仍拒不承认其广告行为的情况时有发生。但由于缺少强制性的处罚手段，所以无法进行处罚。因此，在修改《广告法》中，应明确“当事人在规定的时间内应提供证明其不是该违法广告主体的证据：逾期不能提供或提供的证据不足以证明的，广告监管部门将依法做出处理”。

(三)对违法广告事实清楚，但无法取得当事人证言，广告监管部门可以依法做出行政处罚决定

在查办违法广告时，广告监管部门已取得事实证据，仍有部分当事人不配合，拒绝提供证人证言。按现行法规，广告监管部门对此类案件无法正常查办，使违法广告行为得不到及时处理。对此，在修改《广告法》时，应规定“查办违法广告时，在事实证据清楚的情况下，当事人拒绝配合调查或提供证言的，广告监管部门有权依法作出处理”。

(四)对广告违法主体不出具或出具虚假收费凭证行为，应立法加以扼制

在查处违法广告案件中，对已收取广告费用的，罚没款数额以收费凭证为依据，对未收费的按价目表和合同计算。在查办违法广告费数额较大的案件时，有的广告主既不出具收费凭证，又不出具价目表；有的出具明显低于收费标准或实际收费数额的虚假收费凭证。实际收费数十万元，而出具只有数千元的收费凭证，由于难以取得相关的证据，这种情况愈演愈烈。因此，应在修改后的《广告法》中规定，“对低于广告收费价目表一定比例的(应划定比例标准)收费凭证，广告监管部门将不予认可，并按照收费价目表予以处罚”，或参照《反不正当竞争法》，直接规定罚款数额。

(五)网络广告证据的提取、保存，应以提高技术手段和第三方认证的方式加以解决

在查处网络违法广告时，由于取证方式不同于传统媒介，具有一定的难度。如：当事人采用禁止下载或加密发送，防备广告监管部门提取广告内容：对广告监管部门取得的广告内容，当事人拒绝确认；在广告监管部门进行调查时更改、删除广告内容，使执法机关无法提取相关证据等。要解决上述问题，广告监管部门就需要开发或引进网络广告监测系统，拥有查询网址、服务器地址、保存网页数据等相关功能：在当事人不予认可的情况下，引入第三方认证机制，由法定公证部门、电子证据司法鉴定部门予以确认后，由广告监管部门作出处罚。

(六)在查办广告案件中，当事人有接受监督检查的责任和义务

在违法广告案件查办中，一些当事人无正当理由不露面或不出具委托书，并拒不交出有关证据，严重影响了案件的正常查办。对此，在修改《广告法》中，应明确规定当事人拒不配合、故意拖延或提供虚假证据行为的法律责任，如：“对当事人拒不配合、故意拖延监督检查的。处以罚款××万元的处罚：对伪造、变造政府部门证明文件的，追究刑事责任：对出具其他虚假证明文件的，处以罚款××万元，对造成后果的。依法追究民事责任。”

(作者单位：北京市工商局)