独立董事的独立性制度探讨

摘 要：独立董事制度是我国公司治理的一个重要组成部分。作为独立董事的一个最大特点就是其“独立性”。分析了独立董事独立性的重要作用，独立性的具体内容，就如何保持独立董事的独立性谈了几点看法。

关键词：独立董事；独立性；产生机制；薪酬；约束机制

中图分类号：F27文献标识码：A文章编号：1672-3198（2008）08-0123-00

1 独立董事的概念及其“独立性”的重要性

独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独

立客观判断的关系的董事。相对于非独立董事而言的，独立董事最大的特点就是在与其“独立性”：既不代表出资人（包括大股东），也不代表公司管理层，而是站在公正立场上，为全体股东（特别是中小股东）利益说话。

独立董事的可贵之处在于它的“独立性”。单个公司的治理质量，在很大程度上以来与董事会的独立程度相关，完善的独立董事制度，是董事会独立性的重要支柱。我国上市公司的控股股东大都为国有企业，上市公司的股权高度集中，国有股一股独大。国有股的所有者缺位问题使得代表国有股行使股东权力的代表人实际成为经营者的代表。尽管公司法规定上市公司必须设立监事会。但是法律赋予了董事会很大的权力，而监事会在法律上只被赋予了有限的监督权力，缺乏直接调整公司董事和经理人员行为的能力和手段。在实践中，监事会的成员一般都是公司的雇员，在行政上置于经理层的领导下，缺乏独立性。所以监事会一般很难对董事会和经理层起到有效的监督作用。

2 独立董事的独立性

2.1 相对于谁独立

独立董事独立于任职的公司。所谓独立于公司，是指独立董事与公司之间除担任董事这一关系之外，并无别的利益关系，如交易关系、服务关系等，但少量的持股关系不受此限。从证监会对独立董事概念的界定可以看出我国的独立董事是独立于其任职的公司的。

《指导意见》详细规定了哪些人员不得担任独立董事：

（1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系。

（2）直接或间接持有企业上市公司已发行股份1%以上，或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属。

（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位，或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属。

（4）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员。

（5）为上市公司或者附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员。

（6）公司章程规定的其他人员。

（7）中国证监会认定的其他人员。

从这些规定可以发现，我国的独立董事是独立于公司、公司管理层及大股东的。

2.2 独立性的具体内容

2.2.1 地位独立

地位独立就是指独立董事既不是出资人的代表，也不是经营者的戴维，当然也不是作为企业的一半员工的代表，而是完全独立的。也就是说，独立董事是作为社会上的权威人士而从外部进入企业董事会的，所以其地位是完全独立的。

2.2.2 权力独立

权力独立就是指独立董事有不同于其他董事的独立的权力。这种独立的权力在投票制上的表现，就是独立董事不仅有完整的投票权，而且同时还拥有公告自己意见的权力。

2.2.3 利益独立

利益独立就是指独立董事实际上在企业中并没有真正意义上的经济收入，也就是不是获得经济收入，而仅仅是拿一些津贴，这些津贴也被称为所谓的辛苦费，或者被称为车马费。

3 如何保证独立董事的独立性

3.1 从独立董事的产生环节来保证独立董事的独立性

独立董事独立性的大小，关键不在于是否领取报酬与持股，而在于谁在聘用他们，是谁决定他们的报酬，这将决定他们最终站在谁的立场上。所以，抑制大股东在独立董事产生环节的影响，是保证独立董事独立性的重要方面。独立董事是由谁提名担任，是其站在谁的立场上的一个关键因素。关于这一点，许多专家学者提出了很好的建议：如：由小股东推选，大股东回避；在选举股票时，控股股东及其派出的董事应该回避表决等。

笔者认为是否可以通过外部的中介机构来向公司推荐独立董事。当然，这首先需要有相应的外部中介机构。笔者认为可以成立类似于注册会计师协会的“独立董事协会”。这个协会可以由中国证监会发起，主要负责对独立董事的考核。协会规定获得独立董事资格的人员必须通过其规定的各种形式的考核，对于通过者颁发独立董事任职资格证书，成为独立董事协会的会员。各个上市公司的独立董事必须是独立董事协会的会员。

3.2 从独立董事的薪酬来保证独立董事的独立性

关于独立董事的薪酬问题，是独立董事制度中的一个重要而敏感的话题，在独立董事是否应该领取报酬这个问题，双方各执一词，中国证监会规定上市公司应当给予独立董事适当的津贴。魏杰明确反对独立董事到上市公司领薪。他认为独立董事领薪不符合独立董事的要求；钟朋荣赞成独立董事索取报酬，他认为独立董事是人力资本，应该索取报酬，且作为一种激励机制，领取报酬可以提高其工作的积极性。

笔者认为独立董事应该领取报酬。独立董事在为企业工作的期间花费了必要的时间、精力，公司有必要为这些成本埋单，对独立董事作出一定的补偿。当然，作为独立董事，必定是各行的专家、学者，他们肯定不缺这些钱。但是，要长期做一件花时间又赔钱的事，相信大部分人都难以持久，显然，这不利于独立董事工作的积极性。笔者认为关键是独立董事应该领取多少津贴，多少才是《指导意见》中说的“合适”，才能既保证独立董事的独立性，又可以激励独立董事的工作积极性呢？证监会没有对独立董事的津贴标准作出硬性规定，只规定各公司独立董事津贴的标准应当由董事会制定预案，股东大会审议通过。证监会不可能也没有必要对独立董事的津贴标准做成硬性规定，因为各个行业、各个公司的情况各不相同，独立董事参与董事会的积极性也差别很大。笔者认为独立董事的津贴可以按独立董事其主要职业收入的一定比例来确定。目前，我国独立董事大部分是兼职，也就是说担任独立董事并不是其主要的职业，所以担任独立董事的报酬也不应当成为其主要的收入。笔者认为，各公司应当对担任独立董事的候选人的主要收入进行调查，予以公布。按照不超过所有候选的独立董事中主要收入最低者的一定比例来确定独立董事的薪酬。如：某公司有3名独立董事，分别为高校的教授、事务所的会计师、律师。三名独立董事的主要收入分别为：20万、30万和40万。公司可以按20万的一定比例，如1/4来发放独立董事的薪酬。当然，这个标准并不是固定不变的，公司可以根据各个独立董事参与的积极程度来进行调整。

如何保证独立董事的独立性。笔者认为把握了独立董事的产生机制，就是从源头上保证了独立董事的独立性；给予独立董事一定的薪酬，有利于发挥独立董事的积极性，并不影响到独立董事的积极性；而考核独立董事的工作业绩，从外部来形成对独立董事的约束，使其保持独立性。如果能够在这些环节上做好，那么独立董事在保持其独立性应该可以比现在做得更好。