合理设置公司股权交易附加条件

公司股权交易附加条件

股权交易是公司股东通过买卖方式依法将自己的股权让渡给他人,使他人成为公司股东的行为。股权交易意味着公司的所有者结构发生变化。公司在募集资本、兼并收购、资产重组、投资退出、资产剥离等诸多经济行为中都会伴有股权交易。

从表面上看,股权交易的转让方是为了获取股权的对价,受让方是为了取得公司的股权。但实际情况往往要复杂得多。新《公司法》规定,公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。股权的转让意味着与股权伴生的利益与风险的实际转移。不同的公司类型,其股权交易方式也存在差异;不同的股权转让目的,也会导致股权交易方式的不同。在股权转让的利益与风险中,往往存在难以通过交易价格量化、或者难以准确量化的因素。

因此,股权交易双方在交易实践中,除了约定交易标的与交易价格外,还经常需要约定相关的交易附加条件,与交易价格一起作为股权交易合同的约定事项。

交易附加条件的类型

根据在股权交易中所起的作用,常见的交易附加条件主要有如下几类:

第一,约定交易价格的产生及调整方式。常见的股权交易定价依据主要有:资产评估值、股票流通价格(上市公司)、账面净资产值、或者多种参考因素综合定价。交易价格产生方式主要有公开竞价、协商定价等。结合对交易方式(定向转让或不定向转让)和受让人产生方式(单一竞价或综合打分)的选择,交易附加条件可以约定具体的股权交易定价依据和价格产生方式,并可以进一步约定该价格调整的原则以及交易价款的支付方式。比如,可约定交易价款根据交易的进度节点分期支付等。

第二,约定交易合同生效条件。根据《合同法》,依法成立的合同,自成立时生效,法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续后生效的,依照其规定。因此,中外合资公司的股权交易合同必须经过原批准机关的批准;国有股权交易合同必须经过政府或主管部门的批准。交易双方亦可另行商定股权交易合同的生效条件,例如,约定合同签署后,经双方董事会或股东大会决议通过后生效等。

第三,约定股权实际转移的标志。这是股权交易中除了交易价格之外的另一个核心问题,也是实践中容易被忽视并事后产生争议的环节。所谓股权实际转移的问题,实际就是受让方何时取得股东身份的问题,对应在附加条件中,表现为约定股权交付方式、交付手续与交付期限。

股权交易合同生效后,必须经过交易各方全面履行,才能实现股权的实际转让。若交易一方或双方违反合同,拒不交付股权或拒绝接受股权,或者客观条件变化导致交易合同失去履行基础,交易合同就处于生效而未实际履行的状态。例如,对于附带业务剥离条件的股权交易而言,即使股权受让人已支付全部股权受让款,但若股权转让人未完成业务剥离,不满足股权交付条件,实际履约行为也是不完善的。完整有效的股权交付包括股权权属变更与股权权能转移两方面的内容。权属的变更相当于法律上的股权交付,权能的移转是事实上的股权交付。交易附加条件可对权属变更和权能转移做出明确约定。

第四,交易各方权利义务的约定。股权交易合同的履行,转让方的主要义务是向受让方移交股权,受让方的主要义务是按约定向转让方支付转让款。交易双方除了履行交易的一般约定义务外,还会根据交易的特点,以附加条件的形式约定一些特殊事项,主要有:股权转让前后公司债权债务的处理;标的公司员工安置及稳定要求;股权受让方承诺向标的公司注入资产等。

第五,违约责任。股权交易合同生效后,交易双方在实施过程中都可能出现不履行或不完全履行合同义务的情况。为了防范股权交易过程中的违约风险,交易合同通常会明确约定罚则或违约赔偿的范围、违约赔偿的计算方法等。股权转让方有时还会要求受让方做出保证或提供担保。

交易附加条件的性质

股权是以公司财产为核心的权利,是公司产权属性的集合。这些产权属性,既有法律规定的因素,也有股东约定的因素,存在一个相对稳定的产权边界。股权交易,是在一定程度上打破原有的产权边界,使产权属性的集合发生重组,并最终形成新的产权边界。参照对公司产权属性的影响,交易附加条件的性质主要体现在如下几个方面。

强调交易标的原有产权边界。公司股东根据法律规定和合作意愿,共同约定公司的股东权利、制度安排、决策方式等,并集中体现在公司章程中。公司章程也包括了股东对日后股权转让方式的约定。如新《公司法》规定,有限责任公司股东之间转让股权应当通知其他股东,多个股东要求购买股权的,应当按各自出资比例受让。而公司章程可以进一步约定股权转让必须满足的条件和应遵循的程序。股权交易前公布的交易附加条件,就是向潜在受让人阐明转让标的的产权属性。除非转让方允许作新的约定,股权受让人必须遵守原有的产权边界。

对产权边界作变更界定。股权交易往往导致公司资源的重新分配。交易附加条件有的仅影响交易方式,有的会直接影响产权属性,这主要取决于两个因素:股权交易后,新股东与老股东可能享有不一样的权利;虽然新老股东享有平等的权利,但交易附加条件允许股权交易后对公司章程中股东权利作实质性调整。

影响股权价值。交易附加条件的设置可以影响到当期的股权交易成本甚至日后的股权管理成本,从而对股权的内在价值产生直接或间接的影响。

对定价机制作出修正。股权交易远非“价高者得”一个原则可以概括。股东选择合作伙伴,重视股权的转让并予以适当的限制是完全必要的。在选择股权受让人时,常常会前置资格审查环节,进行初步筛选,内容包括:意向受让人的行业地位、资产规模、资金实力、经营业绩等。在交易环节,保证金条款、承担债务条款、业务注入条款、稳定条款(约定受让人在取得股权后若干时间内不得再转让)等是常见的附加条件。这些条件与价格机制一起,影响股权交易的方式与结果,将股权受让人的选择方式从“单一竞价”变化为“综合评价”,对定价机制起到了补充与修正的作用。

合理设置交易附加条件

交易附加条件可以根据标的公司的实际情况和股权交易的目的作有针对性的设置,灵活度大、操作性强,是股权交易管理中的重要内容,对于资产规模大、资产结构复杂、产权因素比较特殊的企业尤其重要。需要指出的是,设置股权交易条件的目的是为了更好地发现并筛选合格的股权受让人,使股权转让的综合效益最大化。过度设置或不合理设置附加条件,都有违资源优化配置的原则。

不同交易方式的选择,对交易方案、交易结果以及交易过程的监管都会产生直接的影响。不同的资产结构或业务结构,对交易附加条件的设置要求也不同,如控股权与参股权的转让、垄断性业务与竞争性业务的转让等。

具备如下性质的交易附加条件通常应作为管理的重点:决定股权交易方式;影响股权交易价格;确定权利转移标志;变更公司股权边界。在股权交易中合理设置附加条件,有助于促进股权的合理流动,同时还会推动交易方式的创新。

由于股权交易标的千差万别,以及交易附加条件设置的灵活性与多样性,存在一定的监管难度。现阶段业界常见的管理问题有:

第一,合理性的判断。业界的争议包括:如何判断附加条件的合理性?应该由谁来判断附加条件的合理性?

第二,是否可以替代。公开的股权交易附加条件实质上是股权转让人对受让人发出的要约,最终实际履行是完成股权交易的标志之一。在实际操作中,由于各种原因,会出现附加条件未履行或未全部履行的情况。这种情况下,是否允许违约方以替代方式履行附加条件,或终止交易并恢复股权初始状态?这些都存在操作上的困难。

第三,监管的时效性。对于那些可以短期兑现的附加条件的执行结果,监管工作相对容易实施。但那些实施效果需要在股权交付后很长一段时间才能体现出来附加条件,就会产生监管难题。此外,监管费用高也是常见的问题。