执行异议申请书范文

执行异议申请书篇1

所谓执行复议制度就是在执行当中，执行当事人或利害关系人不服人民法院作出的异议裁定，以向上一级人民法院申请复议的方式获得救济的制度。执行复议制度的建立避免了当事人及利害关系人对驳回裁定“一裁终局”的现象。赋予当事人，利害关系人复议权是程序完善合乎法理的体现，经过上一级法院的复议得出的最终裁定可以有效避免当事人及利害关系人对法院裁决的合理怀疑。但新民诉法对于如何构建执行复议制度语焉不详，给执行实务带来了诸多困惑，笔者拟结合执行实践，对该制度做浅显的探讨。

一、复议的提出

1.申请复议的主体。一般来说，申请复议的主体为提出异议的当事人、利害关系人，但不限于此，未提出异议的当事人、利害关系人，如果其合法权益因法院作出的裁定受到侵害的，也可以申请复议。但需要注意的是，对于复议程序的提出，应当实行意思自治原则，执行法院不得依职权主动启动复议程序。

2.申请复议的期间。新民诉法规定，若当事人、利害关系人不服执行法院作出的执行裁定的，可在裁定书送达之日起10日内向上级法院书面申请复议。由此可见，申请复议的时间为10日，从收到裁定的次日起算；如果裁定未同时送达当事人和有关利害关系人的，申请复议的期限从各自收到裁定书的次日起算，任何一方在自己申请复议的期限内未提出申请的，即丧失申请复议的权利。本条规定的申请复议期间为不变期间，不能任意改变。但根据民诉法第七十六条的规定，因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。

3.申请复议的形式。当事人、利害关系申请复议的，应当采取书面形式。当事人、利害关系人口头表示申请复议的，人民法院应当告知其在法定期间内提出书面意见；未在法定期间内提出书面意见的，视为未申请复议。

4.复议材料的移送。书面复议材料既可以直接向执行法院的上一级人民法院提出，也可以通过执行法院提出。同时须提供申请复议书副本，通过执行法院送交对方当事人。上一级人民法院收到复议申请后，应当通知执行法院在五日内报送异议处理的有关案卷材料；执行法院收到复议申请后，应当在五日内将异议处理的有关案卷材料报送上一级人民法院。

二、复议的审查

对于复议审查机构、程序和期限，目前法律都缺乏具体规定。笔者认为：

1.在复议审查机构上。鉴于能够提起执行复议案件案情多较为复杂，根据《民事诉讼法》第202条的规定，上一级人民法院应当设有专门的合议庭，从事审理执行异议复议申请工作。为了适应执行复议审查任务需要，合议庭组成人员必须有相应的审判职称。

2.在复议审查程序上。一级人民法院审理复议申请时，若认为执行裁定事实清楚，适用法律正确，可以采用书面审查的方式，必要时听取当事人、利害关系人意见，经合议庭评议后，径行直接作出裁定；需要对原证据重新审查或者当事人提出新证据的，应当开庭听证，对有关证据进行质证，而后作出维持原裁定或撤消原裁定发回重新执行的决定。

3.在复议审查期限上。为了尽量减少案件不必要的拖延，上级人民法院审理下级人民法院移送的复议申请的案件，应当有期限的规定。笔者认为在通常情况下，上级人民法院应当在收到复议申请之日起十五日内审查完毕，并作出相应的裁定，有特殊情况需要延长的，应当报院长批准。

三、复议审查期间的执行

在复议审查期间，原则上不应停止执行，但必要时也可以在责令提供确实有效担保的情况下停止执行，对方提供确实有效担保申请继续执行的，也可以继续执行。

四、恶意执行复议防范措施

执行异议申请书篇2

住所地 ____市____门外大街____号中国____大厦____室。

法定代表人 ____，该公司董事长。

人 __x，________世纪律师事务所律师。

被申请人 ____，男，____年5月9日生，汉族，住____省满城县满城镇城东村。

被申请人 ____，男，1957年10月4日生，汉族，住____省满城县百堡乡野里村。

申请事项

1、责令被申请人限期交出涉案机器设备并归还申请人，逾期，对其予以拘留、罚款直至追究刑事责任；

2、立即对被申请人采取强制措施，使其履行还款义务。

事实与理由

申请人申请执行被申请人融资租赁合同纠纷一案，保定市中级人民法院于____年1月8日立案，并指令满城县人民法院执行。现该案正在执行过程中，申请人多次致电并书面申请予法院，请求尽快执行，至今仍未能执结。现该案自立案至今已逾9个月之久，为使该案尽快执结，维护中国司法之尊严。申请人再次恳请：

1、现申请人欲将被申请人拒不履行中国国际贸易仲裁委员会生效裁决的行为发至最高院执行网，将其行为公布于众；并将此案向省高院执行庭郑重反映。

为有利于法院更好的开展下一步工作，防止被申请人逃避执行。现申请人欲将会该案的相关信息发至最高院执行网，暴光该案中被申请人的拒不履行裁决的行为，以接受社会大众的监督。

另外，____省____县人民法院执行局在执行过程中，与当地电视台、报社配合。对拒不履行生效判决、裁定、裁决的被执行人，先向其发出暴光通知书，限期履行。逾期仍不履行的予以暴光，收到了较好的社会效果（____年6月17日今日说法报道）。法院可以考虑借鉴此种方法以督促被执行人尽快履行裁决确定的义务。

2、请求法院加大执行力度，以使该案尽快执结；

申请人____（中国）融资租赁有限公司是全球大型跨国公司在中国投资设立之公司，其母公司世界排名第19位。公正迅速执结此案必将提高中国司法机关之形象，为发展中国及当地经济做出努力，并向国际社会展现中国的司法公信力。再者申请执行之裁决系中国国际贸易仲裁委员会做出，该委员会系我国最具权威之仲裁委员会，包括本案在内的裁决的执行进展状况、结果每年将列入国际仲裁协会统计中，以评价各国司法环境。国家商务部定期要求申请人将该案裁决的执行情况向其报告，以做统计。

申请人在____等地申请执行中国国际贸易仲裁委员会之裁决，均在一周在执行结案，并取得了国家商务部的认可，如你院迟迟不能结案，不仅影响美对中国司法权威的怀疑，还会影响对你当地继续投资之信心，更甚者，将会导致美与中国政府的照会。请你院慎重斟酌，并迅速执行为盼！

3、责令被申请人立即交出涉案机器设备液压挖掘机1台，并归还申请人；

该案中，交付液压挖掘机1台予申请人的履行属完成行为，因该设备在被申请人控制之下，对于该行为的执行，被申请人完全有充足的履行能力。故请求法院责令被申请人立即交出机器设备（因法院已查封，只需变查封为扣押措施），如拒不交出，应依照《民事诉讼法》的有关规定，对其予以拘留、罚款。直至追究刑事责任。

4、责令被申请人向法院提供财产报告；

依照《民事诉讼法》第二百一十七条“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况。被执行人拒绝报告或者虚假报告的，人民法院可以根据情节轻重对被执行人或者其法定人、有关单位的主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留。”的规定，法院应责令被执行人向法院提供财产报告，拒不报告或虚假报告，对其予以拘留、罚款。

5、针对二被申请人法院未穷尽执行方法。

通过该案的执行现状以及二被申请人的有关情况，已知被申请人完全有足够的履行能力，而拒不履行该案裁决确定的义务，是藐视法律尊严，亵渎法院权威的行为，应严肃处理。而法院自立案至今已九个月之久，并未对二被申请人采取任何强制措施。申请人已向法院提供了被申请人____的家庭情况、部分账户情况；____的家庭情况、房产情况。故申请人强烈要求：

（1）、责令被申请人立即交出涉案机器设备液压挖掘机1台，并归

还申请人；（1）、查询、冻结、扣划被申请人____、____银行存款、基金等；

（2）、查封（扣押）、拍卖被执行人____拥有的号牌号码为冀F·Y7789号汽车一部；

（3）、查封、拍卖被申请人（担保人）____的房产等财产；

（4）、如二被申请人拒不履行或不配合法院工作，可依照《民事诉讼法》一百零二条的规定、以及《刑法》第三百一十三条的规定，对被申请人进行拘留并罚款，直至追究刑事责任。

6、请求法院依法驳回被执行人（异议人）____的执行异议。

该案在执行过程中，被执行人____向满城县人民法院提出执行异议，并在法院的主持下召开了听证会。在听证会过程中，异议人认可其签字行为是其妻吴秀茹所签。根据《婚姻法》的有关规定，夫妻关系存续期间的债务应由夫妻共同财产偿还，也就是说，其签字行为人不论是____，还是其妻吴秀茹，都应以夫妻共同财产偿还该笔担保债务。即便是夫妻之间有约定或相互隐瞒，但对外不具有约束力，由夫妻共同财产偿还后，一方可以向夫妻有过错的另一方追偿。

因____、异议人____向申请人出具担保书、合同更改申请的同时，向申请人出具异议人____的身份证、其妻身份证、家庭成员的户口本、夫妻关系的证明、房产证等属于当事人自己私有证照的物品，其申请人完全有理由相信，异议人____之妻吴秀茹系代表____的行为。依照根据《民法通则》第六十五条第一款第（一）项“民事法律行为的委托，可以用书面形式，也可以用口头形式。”、《合同法》第四十九条“行为人没有权、超越权或者权终止后以被人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有权的，该行为有效。”的表见的规定，仍应由异议人承担保证责任。

异议人所称前后茅盾，其执行异议称，自始至终不知此事，而当庭在没有看过其签字原件及复印件时，即认可该签字行为是其妻所为。故申请人认为，异议人自订立合同之初，就知此事，该保证书出具已发生两年之久，其所称不知此事是不符合正常逻辑的，其向法院提出执行异议完全是为了逃避保证责任，请求法院依法驳回____的执行异议，并对其妨碍执行的行为予以制裁。

综上所述，申请人恳请法院依法驳回____的执行异议，并立即对二被申请人采取强制措施，责令被申请人限期交出涉案机器设备，履行还款义务。

申请人____（中国）融资租赁有限公司

人：________世纪律师事务所

执行异议申请书篇3

所谓代位执行就是被执行人不能履行生效文书确定的义务，而对第三人享有债权的，法院可依申请执行人或被执行人的申请，对该第三人强制执行。

代位执行将在执行实践中越来越多地被运用。而学界对代位执行的一些基本，如代位执行的性质、执行依据、第三人异议的处理等的认识存在较大分歧，折射出这一法律制度本身之不完善。

一、代位执行的特征：1、主体的特殊性；2、客体的特殊性；3、执行法律关系的特殊性。4、执行程序的特殊性。

二、代位执行的法律属性:关于代位执行的性质，学界主要有以下四种观点：1、“说”；2、“协助执行说”；3、“继续执行说”；4、“债权保全执行制度说”。

本人认为，代位执行的性质应定位为一种保障性执行措施，

三、代位执行的执行根据：学术上主要有以下几种观点：1、认为是法院要求第三人向申请执行人清偿债务的书面通知；2、认为对第三人强制执行的根据正是申请执行人据以对被执行人申请强制执行的生效法律文书；3、主张由法院制作裁定书送达第三人作为执行根据。本人认为第三种意见更具合理性。

四、代位执行的适用条件：（一）代位执行的适用条件。1、必须是被执行人不能清偿债务。2、必须是被执行人对第三人享有到期债权。3、必须由申请执行人或者被执行人提出申请。4、必须是第三人对债务没有异议的。（二）代位执行的适用在程序上分为以下几个阶段。1、申请执行人或被执行人提出代位执行的申请。2、人民法院向第三人发出履行通知。3、第三人异议。4、对第三人强制执行。

所谓代位执行就是被执行人不能履行生效法律文书确定的义务，而对第三人享有债权的，法院可依申请执行人或被执行人的申请，对该第三人强制执行。这种执行方法运用了债权人代位权原理，实为申请执行人（债权人）代位被执行人（债务人）向第三人主张权利。故学界多称之为代位执行。《民事诉讼法》并无代位执行之规定，最高人民法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第300条首次加以确立。该条规定：“被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不能履行的，人民法院可以强制执行”。

最高人民法院在《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（注：1998年6月11日最高人民法院审判委员会第992次会议通过。1998年7月18日起施行。）第61—69条对代位执行的适用条件和程序作了进一步规定，强化了可操作性。代位执行将在执行实践中越来越多地被运用。而学界对代位执行的一些基本问题，如代位执行的性质、执行依据、第三人异议的处理等的认识存在较大分歧，折射出这一法律制度本身之不完善。故有必要作深入，以期对代位执行立法有所裨益。

一、代位执行的特征

代位执行作为执行程序中的一种特殊执行措施，与普通执行程序相比较，具有以下法律特征：

（一）主体的特殊性

主要表现在申请代位执行的主体与被执行主体的特殊性，就代位执行的申请人而言，不仅申请执行人享有是否申请代位执行的权利，被执行人也可以向人民法院申请，请求执行其对案外第三人的债权。对于被执行人无力清偿债务而主动向人民法院提出执行其债务人财产的，法院仍应告知申请执行人提起代位执行申请。

（二）客体的特殊性

代位执行的客体有他自己的特殊性，通常民事执行的客体为物（金钱、动产、不动产等）和行为（作为或不作为），但代位执行中的执行客体表现为被执行人对第三人享有的债权。这一债权实质也是被执行人的财产，但却是以债权形式存在的财产。因此，当被执行人不能清偿债务时，人民法院可将其拥有的债权作为执行客体予以强制执行。

（三）执行法律关系的特殊性。一般情况下，审判程序中的诉讼法律关系主体与执行程序中的执行法律关系主体有承接性和连续性，诉讼当事人即为执行当事人。然而在代位执行中，出现原诉讼当事人以外的，新的执行法律关系主体，即第三人。第三人参加到执行程序中来，履行债务，或其财产、行为被强制执行，处于被执行人地位。尽管在一般执行程序中也会出现执行当事人的变更与追加，但与代位执行中第三人参加执行法律关系是不同的。执行当事人的变更如作为被执行人的公民死亡，其遗产由继承人继承的，人民法院可以裁定变更该继承人为被执行人。（注：最高人民法院关于适用《民事诉讼法》若干问题意见，第274条。）执行当事人的追加如第三人为被执行人提供执行担保的，被执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的，人民法院可追加担保人为被执行人，裁定执行担保人的财产。（注：最高人民法院关于适用《民事诉讼法》若干问题意见，第270条。）变更执行当事人是以新的当事人承担原当事人的权利义务。原当事人不复存在，不再是执行法律关系主体。追加当事人是被追加的当事人与原当事人共同履行义务。但代位执行第三人参加执行程序既不是执行当事人的变更-被执行人依然存在，仍是执行法律关系主体；也不是执行当事人的追加-第三人并非与被执行人共同履行义务，而是单独就自己所负债务为清偿。

由于第三人的参加，代位执行法律关系出现变化。原执行程序中，本只存在申请执行人、被执行人分别与法院形成的执行法律关系。第三人参加后，形成法院与第三人之间新的执行法律关系。而执行当事人的变更与追加只是执行主体的“新老更替”或人数的增加，不形成新的执行法律关系。

代位执行第三人与被变更、被追加的当事人的法律地位和在执行过程中的权利、义务均有不同。例如代位执行第三人有异议权，只有在第三人不提出异议的情况下，才能对其强制执行。被变更、被追加的执行当事人无此权利。代位执行第三人在执行法律关系中相当于被执行人地位。被变更的执行当事人承担原执行当事人的权利、义务，与原执行当事人的法律地位一致。被追加的执行当事人成为共同执行当事人、与被执行人或申请执行人共同承担权利与义务。

（四）执行程序的特殊性。

首先，代位执行程序包含一个财产保全程序：为防止被执行人逃避履行义务，须禁止第三人向被执行人为清偿，禁止被执行人受领第三人的清偿。其次，代位执行程序有第三人抗辩程序的设计。第三，第三人须直接向申请执行人为清偿，或对第三人强制执行的结果应由申请执行人受领。这是代位执行与一般情况下债权人行使代位权，其结果由债务人受领不同之处。

二、代位执行的法律属性

关于代位执行的性质，学界主要有以下四种观点：一是“方法说”，即代位执行是“专门适用于对被执行人债权及其他财产执行的执行方法”。 二是“协助执行说”，即代位执行是“第三人协助人民法院执行工作的一种行为。” 三是“继续执行说”，即代位执行是被执行人无其他财产可供执行，而法院对其到期债权继续执行制度的具体表现。 四是“债权保全执行制度说”，即代位执行是债权保全能在执行程序中的具体体现。

本人认为，代位执行的性质应定位为一种保障性执行措施，理由如下：

（一）代位执行属于执行措施的范畴

在大陆法系国家的强制执行立法中，均将代位执行放入具体的执行措施或执行方法部分加以规定。如日本《强制执行法》将其纳入“关于债权及其他财产权强制执行”部分，我国地区《强制执行法》将其纳入“对于其他财产权之执行”部分。这说明各立法隐含了对代位执行之广义执行措施属性的认同。

（二）代位执行是执行措施的保障性措施

代位执行制度主要包括代位执行程序的启动及适用条件、代位执行的步骤、第三人的异议及处理、不当偿付、不当受领及不当处分债权的法律责任，以及强制执行措施的实施等。

据此可以看出：1、立法本身隐含了其他方法无法执行时才采取代位执行以保障的意蕴。2、代位执行的直接立法目的在于使相应的强制执行措施得以顺利实施。3、代位执行没有制度本身所特有的具体执行方法或手段，当条件成就时仍然要借助于强制执行的一般执行措施，离开对动产、不动产等一般执行措施，代位执行将无法自行运作。4、在整个执行措施体系中代位执行处于一种保障一般执行措施最终得以实施的从属地位。

因此，代位执行仅仅是一种强制执行措施的保障性手段，其最终仍然要用一般的执行措施来实现生效法律文书的内容。

三、代位执行的执行根据

执行根据是当事人据以申请执行和人民法院据以采取执行措施的生效的法律文书。关于代位执行的执行根据，概括起来学术上主要有以下几种观点：（1）认为是法院要求第三人向申请执行人清偿债务的书面通知。 （2）认为对第三人强制执行的根据正是申请执行人据以对被执行人申请强制执行的生效法律文书。 （3）主张由法院制作裁定书送达第三人作为执行根据。

本人认为第三种意见更具合理性。当法院收到申请执行人或被执行人的申请后，应制作代位执行裁定书（或叫追加主体裁定）。但从性质上说，与一般情况下的执行根据有差异的是，该代位执行裁定书实质上是一种附条件的执行根据。所谓“附条件”，是指第三人在法定期限内未提出异议或者异议理由不成立。当该条件成立时，代位执行裁定便产生执行力，法院即以此为依据对第三人施以强制执行。

四、代位执行的适用条件

（一）代位执行的适用条件

依照《意见》和《规定》及民事实体法的有关规定，代位执行应符合以下几个适用条件。

1、必须是被执行人不能清偿债务。不能清偿债务是指申请执行人对被执行人的执行申请已进入人民法院的强制执行程序，并且被执行人无可供执行之财产。这里既包括因当事人死亡、暂时无偿还能力或无全部偿还能力等客观原因导致的无力清偿，也包括因当事人隐匿财产、逃债等主观原因导致的清偿不能。这两种情况的发生都可以引起代位执行。

2、必须是被执行人对第三人享有到期债权，且该债权是合法的，非专属于被执行人自身所有的。这里，司法解释只规定就被执行人对第三人享有的到其债权可强制执行，将未到期的债权排除在外。笔者认为，为了便于解决执行难，充分保护债权人的利益，对被执行人享有的未到期债权采取必要的措施是可行的。法院可采用类似存款冻结的“债权冻结”措施，向第三人出具《协助冻结债权通知书》，要求其在对被执行人的债务到期前不得作任何履行，待到期后，依法执行。同时，只有口头约定或没有明确履行期限的，可以视为债权到期。

3、必须由申请执行人或者被执行人提出申请。是否启用代位执行程序应当由当事人来决定，法院不得依职权主动执行。但法院在对被执行人执行期间发现有可以代位执行的对象，可以向申请执行人提供建议，并对代位执行的申请进行指导。

4、必须是第三人对债务没有异议的。第三人认为该债权债务关系并不存在，或者被执行人有对待给付义务等情形的，有权在法律规定的期间内提出异议，人民法院接到异议后并不进行审查，同时也不得对第三人的财产强制执行。因此，只有当第三人对债务没有异议又不按要求履行债务时，执行机构才可以对其适用代位执行。同时在执行过程中，依法不得对第三人的到期债权执行。

（二）代位执行的适用在程序上分为以下几个阶段：

1、申请执行人或被执行人提出代位执行的申请。代位执行在开始上只能采用申请方式，而不能由人民法院依职权发动。代位执行申请原则上只能由申请执行人提出，被执行人也可提出。这一项程序在司法实践中往往被忽视。实践中有的法院只要一查到被执行人有到期债权，就急于采取措施，而放松了这一方面的程序要求[3]。但鉴于司法实践中申请执行人往往难以知晓被执行人的债权状况，人民法院在执行中发现被执行人有到期债权的，应告知申请执行人，由其决定是否申请适用代位执行。申请一般应采用书面形式，口头提出的，执行人员应记入笔录，并由申请人签名或盖章。申请要说明，被执行人与第三人之间债权债务关系的事实，债权种类与数额，代位申请执行的事实与理由，并提供相应的证据。

2、人民法院向第三人发出履行通知。人民法院接到代位执行申请后，应予审查。审查的重点是代位执行申请在形式上是否符合前述条件，同时也应对被执行人和第三人之间的债权债务关系是否明确、合法且已到期进行审查。例如，被执行人根据购销合同对第三人供货后，第三人应付货款给被执行人，那么被执行人对第三人则享有到期债权；又如被执行人承建某工程，但尚未竣工，也就无法验收，此时债权尚不明确，也未到期，这种情况下就不能代位执行。经审查，对不符合条件的，应驳回申请；对符合条件的，则向第三人发出履行到期债务的通知。履行通知应当包含下列：（1）第三人直接向申请执行人履行其对被执行人所负的债务，不得向被执行人清偿；（2）第三人应当在收到履行通知后的十五日内向申请执行人履行债务；（3）第三人对履行到期债权有异议的应当在收到履行通知后的十五日内向执行法院提出；（4）第三人违背上述义务的法律后果。履行通知必须直接送达第三人，而不得采用其他送达方式。这里的履行通知既区别于向被执行人发出的执行通知书，也区别于向有协助义务的单位和个人发出的协助执行通知书。司法实践中有些法院以执行通知书或协助执行通知书代替履行通知，这是不符合法律要求的。

3、第三人异议。第三人接到履行通知后，有权提出异议。第三人对履行通知的异议一般应当以书面形式提出，口头提出的，执行人员应记入笔录，并由第三人签字或盖章。第三人主要应就被执行人对其是否享有债权、双方是否存在对待给付义务以及债务数额等提出异议。第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议也不进行审查，但第三人提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系的，不成为异议，也不产生相应的效力。司法实践中经常发生在执行程序中审查第三人的异议，并驳回其异议，进而对第三人强制执行的情况，这是不符合《执行规定》的立法精神的，也不利于从程序上保护第三人的实体权利，应予纠正。第三人对债务部分承认、部分有异议的，可以对其承认的部分强制执行。如果第三人收到人民法院要求其履行到期债务的通知后，擅自向被执行人履行，造成已向被执行人履行的财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外，还可以追究其妨害民事诉讼的责任。

4、对第三人强制执行。第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，又不向申请执行人履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。此裁定同时送达第三人和被执行人。基于债权人代位权的要求，被执行人若在收到人民法院的执行通知后，放弃其对第三人的债权或延缓第三人履行期限的，被执行人此种行为无效，人民法院仍可在第三人无异议又不履行的情况下予以强制执行。这里需要注意的是，代位执行的执行依据是人民法院作出对被执行人债权强制执行的裁定，而不是人民法院向第三人发出的履行到期债务的通知。以履行通知作为代位执行的根据不仅不符合诉讼原理和《民事诉讼法》及《执行规定》的规定，而且还会在代位执行实践中滋生出难以得到合理解释与妥当的棘手问题[4] 。对第三人强制执行的措施与民事诉讼法的一般执行规定相同，也即可对第三人的金钱和财物采取冻结、划拨和查封、扣押、拍卖、变卖等强制执行措施。如果第三人妨碍执行活动的，人民法院还可依法对其采取强制措施。代位执行完毕，申请执行人与被执行人、被执行人与第三人之间的债权债务关系即行消灭。第三人按照人民法院履行通知向申请执行人履行了债务或已被强制执行后，人民法院应当出具有关证明。 ：

[1] 参见程义光：《论代位执行的适用》，载《法学评论》，1994（5）。

[2] 参见江伟：《民事诉讼法学原理》，人民大学出版社，1999年版，第906页。

[3] 陈亮：《对第三人享有的到期债权的保全和执行》，《与法》，1998（2）

执行异议申请书篇4

再审申请人（一审原告、二审上诉人）：朱**，男，1964年2月24日出生，汉族，**省**县人；住址：**省**县**镇**巷**号；联系电话**。

再审被申请人（一审被告、二审被上诉人）：**县***有限公司，住所地：**省**县公室 （**县档案局里） ，电话

法定代表人：周**

再审事由：

申请人的再审符合《民事诉讼法》第二百条“第一款第二项：原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；第三项：原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；第六项：原判决、裁定适用法律确有错误的；第二款：对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形……”之规定，申请人依据《民事诉讼法》第一百九十八条 各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。”之规定，恳请贵院院长对该案提请再审。

再审请求：

1、依法撤销**省高级人民法院（2011）苏审二民申字第130号民事裁定书、**省盐城市中级人民法院（2010）盐民终字第0931号民事判决书、**省**县人民法院（2009）射民一初字第1192号民事判决书，发回重审或依法改判被申请人将位于**省**县红旗路24号综合楼舞厅（皇后舞厅）和三楼房屋的财产所有权为申请人所有；

2、被申请人承担本案的一审、二审、再审的诉讼费用。

申请再审的事实与理由：

一、申请人申请再审的事实：

1、被申请人为解决元旦、春节期间职工工资及公司其他遗留问题于2003年11与8日向申请人借款15万元人民币，借款期为半年，约定于2004年5月8日还款，借款利息按月息1%计算，被申请人以公司皇后舞厅房产作为抵押。因借款到期未还，申请人将被申请人诉至**省**县人民法院（以下简称**法院），该院经审理，于2004年5月20日下发（2004）射民一初字第901号民事调解书，在该调解书执行过程中，**法院于2004年7月10日下发（04）执字第932号民事裁定书，裁定将被申请人所有的位于**镇红旗路24号二楼西侧大厅297.81O及三楼西侧89.50O，产权过户给申请人，同日，**法院向**房管所下发（04）执字第932号协助执行通知书。申请人向房屋主管部门缴纳契税等相关费用后，**县房地产管理所于2004年7月12日向申请人颁发了房屋所有权证书，产权人：朱**，房屋坐落：**镇红旗路24号。因上述房产估价277982元，且被申请人公司账面欠申请人203572元，遂申请人补交了74410元给被申请人，至此，申请人对上述房产享有完全的所有权，执行程序结束。

2、执行程序结束后，案外承包人身份化为承租人于2004年7月13日以侵犯其优先购买权向**法院提出异议，**法院经审查没有查清事实，于2004年8月23日下发（2004）射执字第932-1号民事裁定书，撤销了（04）执字第932号民事裁定书。为此，申请人与被申请人于2004年8月24日又达成了新的《还款协议》，双方约定分期还款，如不按期偿还，被申请人承诺在舞厅原承包人孙国民合同到期（2007年1月31日）后，二楼舞厅和三楼房屋产权归乙方所有。2006年8月30日，申请人与被申请人双方又签订了一份和解协议，明确被申请人所欠申请人房款277982元。2006年9月2日，被申请人的法定代表人沈友国向申请人签字承诺转致执行。2004年8月24日被申请人承诺，再次肯定了位于**镇红旗路24号二楼西侧大厅297.81O及三楼西侧89.50O的房屋产权归申请人所有。直到2008年12月26日破产。

3、申请人于2009年3月8日向**法院对被申请人提起民事诉讼，请求依法判令被申请人将位于**省**县红旗路24号综合楼舞厅（皇后舞厅）和三楼房屋的财产所有权为申请人所有，**法院经审理于2010年4月16日（历时一年多）下发了（2009）射民一初字第1192号民事判决书，驳回了申请人的起诉，申请人不服，依法向**省盐城市中级人民法院提起上诉，经审理，**省盐城市中级人民法院于2010年8月10日下发（2010）盐民终字第0931号民事判决书，维持了一审判决。2011年3月8日申请人依法向**省高级人民法院申请再审，**省高级人民法院于2011年5月5日开庭，被申请人没有到庭，2011年5月30日作出裁定，2011年10月14日由**法院法官向申请人送达了（2011）苏审二民申字第130号民事裁定书，驳回了申请人的再审申请，现申请人依据相关法律规定对被申请人向最高人民法院申请再审。

二、申请人申请再审的理由及法律依据：

**省高级人民法院（2011）苏审二民申字第130号民事裁定书、**省盐城市中级人民法院（2010）盐民终字第0931号民事判决书、**省**县人民法院（2009）射民一初字第1192号民事判决书未查清本案的事实，依据的证据不足、适用法律错位、程序违法：

1、本案申请人与被申请人签订的《还款协议》，该协议确定了被申请人的还款数额、期限及超期还款的补救措施，并约定了抵押条款，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第五十七条“当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。”的规定，旨在防止财产“高价低卖”，保护其他债权人的利益，结合本案，申请人与被申请人双方签订的并非抵押合同，况且被申请人并无其他债权人，被申请人在履行期限届满后的2006年9月2日又与申请人在原《还款协议》上约定“因公司资金兑现困难，未能按期兑现还款协议，经甲、乙双方协商，仍以上述房产作为抵押物，原协议继续有效”，申请人认为，双方的以上约定符合《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第五十七条第二款“债务履行期届满后抵押权人未受清偿时，抵押权人和抵押人可以协议以抵押物折价取得抵押物。”之规定，申请人有权对上述房屋进行受偿。因此，三级法院并未查清本案事实，且适用法律错位。

2、原《民事诉讼法》第208条“执行过程中，案外人对执行标的提出异议的，执行员应当依照法定程序进行审查。理由不成立的，予以驳回；理由成立的，由院长批准中止执行。如果发现判决、裁定确有错误，按照审判监督程序处理。”规定，案外人提出异议应当在执行过程中提出。结合该案，**县房地产管理所于2004年7月12日向申请人颁发了房屋所有权证书，至此，财产转移的登记手续已经履行完毕，申请人对上述房产享有完全的所有权，执行程序结束。

而本案案外人孙国民于2004年7月13日向**法院提出执行异议，显然，其提出异议的时间不在执行过程中，因此，其提出的异议应当依法驳回。但**法院并未查清这一事实，致使申请人已经享有的财产权利遭到严重侵害。

3、申请人于2009年3月8日向**法院对被申请人提起民事诉讼，**法院经审理于2010年3月29日才下发了（2009）射民一初字第1192号民事判决书，申请人认为，**法院审理案件超过了法律规定的审理期限，显属程序违法。

4、**法院受理阜宁县达恒工业用布厂（以下简称达恒布厂）对被申请人进行破产清算的申请违反法律规定，严重侵害了被申请人公司股东的合法权益：

第一、阜宁县达恒工业用布厂（以下简称达恒布厂）于2008年12月20日向**法院对被申请人破产清算，仅仅过六天，**法院就于2008年12与26日下发（2009）射民破字第1-1号民事裁定书，受理了达恒布厂对被申请人提出的破产清算申请，申请人认为，**法院受理破产申请人的行为严重的违反了《破产法》第十条“债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。”之规定。

第二、依据《破产法》第二条“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”及第七条“债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。”之规定，只有企业资不抵债，无法偿还债务时，债务人或债权人可向法院提起破产清算的申请，结合本案，盐城信盛会计师事务所有限公司曾于2008年3月2日对被申请人出具盐信盛核字【2008】第014号审计报告书，经审计“贵公司2001年至2007年9月30日贵公司累计利润440.536.73元”，显然，被申请人公司有40多万元的利润，并不存在资不抵债的情形，因此，**法院受理达恒布厂对被申请人的破产清算申请严重违法。

三、本案新的证据及法律依据：

1、依据《物权法》第一百七十九条：“为担保债务的履行，为债务人或第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”。之规定，人民法院应当依据（2004）射民一初第901号民事调解书的约定履行执行行为，将涉案房产直接过户到债权人朱兰英名下，显然**县法院违法执行，应当予以纠正。

2、2014年2月17日**县人民检察院作出射检违监【2014】32092400002号《通知书》，内容如下“朱兰英：关于你申诉的**县人民法院对**县益商饮服有限公司破产一案，我院审查后已向**县人民法院提出检察建议”。

基于上述的事实与理由，申请人依据《民事诉讼法》第一百九十八条之规定，恳请院长对该案提请再审，敬请贵院支持申请人的再审请求，依法撤销**省高级人民法院（2011）苏审二民申字第130号民事裁定书、**省盐城市中级人民法院（2010）盐民终字第0931号民事判决书、**省**县人民法院（2009）射民一初字第1192号民事判决书，发回重审或依法改判被申请人将位于**省**县红旗路24号综合楼舞厅（皇后舞厅）和三楼房屋的财产所有权为申请人所有，以维护法律的公正与效力，维护申请人的合法财产权益，维护社会的和谐与稳定。

此 致

人民法院

再审申请人：

执行异议申请书篇5

一、代位执行的性质

代位执行是财产执行制度之一，它以被执行人的到期债权为执行对象，对于代位执行的性质，法学界主要有以下几种观点：一是方法说，即代位执行是“专门适用于对被执行人债权及其他财产执行的执行方法”。［1］二是债权保全执行制度说。该学说认为，由于“申请执行人提出代位执行申请的目的在于对第三人的财产获得执行名义而实现自己的债权”，所以代位执行的本质应为债权保全权能在执行程序中的具体表现。［2］三是继续执行说，该学说认为，《民事诉讼法》第233条规定“人民法院采取本法第221条、第222条、第233条规定的执行措施后，被执行人仍不能偿还债务的，应当偿续履行债务。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行”，而此条所说的“被执行人其他财产”应含有义务人对第三人享有的到期债权。所以，代位执行是继续执行制度的具体表现。［3］第四种观点认为，是代位执行的性质属于一种保障性执行措施。［4］笔者认同最后一种观点，理由如下：

（1）代位执行属于执行措施的范畴，但它又具有区别于一般强制执行措施的法律属性。

代位执行属于执行措施，但代位执行并不能等同于普通意义上的强制措施。强制执行措施是人民法院依据法定程序，强制执行生效法律文书的具体方法和手段。其目的是为了保护申请执行人的利益，使生效的法律文书的内容得以实现。而保障性执行措施是指保障执行行为顺利完成和有效实现执行目的的措施。两者都是为执行设立的必要措施。两者不同点是，强制执行措施是直接实施强制执行的行为措施，保障性执行措施是为了执行措施顺利实施提供保障的措施。此外，代位执行还有几个明显区别于一般强制执行措施的法律属性：1.保全性。代位执行制度包含财产保全的内容，即在向第三人发出债务履行通知书的同时，须禁止第三人向被执行人直接清偿和禁止被执行人受领第三人的清偿。2.消极性。在执行程序中，法律并没有赋予执行法院采取一般执行措施和代位执行措施的任意选择权，而是限定由一方执行当事申请方可以采取代位执行。如我国最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第300条和最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定试行》第61条，均规定当事人申请是启动代位执行的必备要件。3.间接性。代位执行措施不象一般执行措施，只要具备执行程序启动的一般条件并经过法定程序即可以采取，而是除具备以上条件和程序外，还必须经过第三异议等特定的严格程序才可以采取。4.辅助性。在实际操作中，往往是在采取其他强制措施都无法实现执行目的时，才采取代位执行措施。

（2）代位执行是执行措施的保障性措施。

代位执行制度主要包括代位执行程序的启动及适用条件、代位执行的步骤、第三人的异议及处理、不当偿付、不当受领及不当处分债权的法律责任，以及强制执行措施的实施等内容。据此可看出，1.代位执行本身隐含了其他方法无法执行时才采取的保障的意蕴。2.代位执行的目的在于使相应的强制执行措施得以顺利实施。3.代位执行当条件成就时仍然要借助于强制执行的一般执行措施，它仅仅是一种强制执行措施的保障性手段，其最终仍然要用一般的执行措施来实现生效法律文书的内容。

二、代位执行的适用

1.代位执行的适用条件

依照现行司法解释，代位执行应符合下列条件：

第一、必须有被执行人不能清偿的情况存在。这种不能清偿应当认为是在执行程序过程中对生效法律文书所确定义务的履行不能。既包括因当事人死亡，暂时无偿还能力或无全部偿还能力等客观原因导致的无力清偿，也包括因当事人隐匿财产、逃债等主观原因导致的清偿不能。这两种情况的发生都可以引起代位执行。

第二、被执行人必须对第三人享有合法到期债权。这一条件含三层意思：被执行人与第三人之间有受法律保护的债权债务关系；该债权必须是可以执行金钱、有价证券等标的，物权和人身权不能作为代位执行的客体；该债权必须达到约定或法定的履行期限。

第三、代位执行必须以执行当事人申请而开始。根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第61条的要求，代位执行只能依申请执行人或被执行的申请开始启动。人民法院只有对该申请的审查决定权，而无权依职权启动代位执行程序。

第四、第三人没有提出异议或异议被驳回。为给第三人权利以必要的保障，在规定代执行制度的同时，要赋予第三人以提出异议权，作为权利抗辩的必要手段。该异议一旦成立，则直接使申请人的申请失去期待的法律效果，代位执行程序终结。代位执行程序目的的最终实现必须以第三人无异议或异议无效为要件。

第五、第三人有可供执行的财产。

2.第三人异议的处理。

代位执行中第三人异议是案外第三人针对人民法院对其发出的履行通知，旨在维护其财产权利不受他人执行案件牵连的主张和抗辩，以达到维护其合法权益，免遭法律文书效力不当扩张的侵害。一般情况下第三人异议主要有以下几个方面：（1）债权债务关系没有发生；（2）债权尚未到期；（3）被执行人与第三人之间有对等给付；（4）债权债务关系己因一定的法律事实而消灭；（5）该债权债务关系有数额等方面的争议。无论上述哪种事由，都能有效对抗执行当事人的代位执行申请。

根据最高人民法院有关司法解释的规定，第三人的异议为非要式法律行为，可以书面提出，也可以口头提出，人民法院对第三人的异议，没有实质的审查权，只要异议在履行通知指定期间内提出，人民法院不得对第三人强制执行。第三人对债务部分承认，部分提出异议，可以对其承认部分强制执行。另外，第三人以自己无履行能力或与申请人无直接法律关系为理由提出的抗辩，不构成代位执行异议。当第三人没有提出异议或抗辩构不成异议，而又不履行义务时，人民法院有权裁定对其强制执行。

注：

［1］《南京大学法律评论》1998年秋季号。

［2］《现代法学》1995年第6期。

［3］《法学与实践》1993年第2期、《法学》1997年第9期。

［4］《民事诉讼法修改的若干基本问题》。

执行异议申请书篇6

一、当前非诉执行存在的

1、非诉行政执行案件的审查

《若干解释》第九十三条规定，人民法院受理行政机关申请执行其具体行政行为，应当在30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查，并就是否准予强制执行作出裁定。对该条如何理解认识不一。特别是准予强制执行裁定书与执行通知书哪个先下发，更是模糊不清。一种观点认为，合议庭对行政机关申请的非诉行政执行案件进行审查，对符合合法性要求的具体行政行为，作出准予强制执行裁定，下发给行政机关和被执行人后，再转入执行程序，向被执行人下发执行通知书。对不符合条件的，作出不准予强制执行裁定，不再予以执行。另一种观点认为，人民法院受理行政机关的执行申请后，有30日的审查期限，可以先向被执行人发出执行通知书，被执行人对具体行政行为无异议，自觉履行，则不需作出强制执行的裁定，反之，接到人民法院的执行通知后，仍不履行的或提出异议的，合议庭再进行审查，认为符合执行条件的，作出准予强制执行的裁定；对于具体行政行为明显缺乏事实根据、法律依据及其他明显违法并损害被执行人合法权益的，则裁定不准予执行。笔者认为后一种观点较为可行。因为行政庭受理行政机关的申请后，应在30日内组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查，既要审查，就须通知执行的双方了解情况，单纯看行政机关的卷宗是审不清的，也容易作出错误裁定。执行与审查不能截然分开。对准予强制执行裁定的下发一定要慎之又慎。另外，根据民事诉讼法及最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》的有关规定，人民法院决定受理执行案件（含非诉行政执行）后，应当在3日内向被执行人发出执行通知书，而《若干解释》规定是否准予强制执行裁定应在案件受理后的30日内作出，由于行政诉讼法及《若干解释》不完善，可以参照民事诉讼的有关规定，这也可以从侧面说明，执行通知应在裁定之前发生，若被执行人提出异议，也可以为案件的审查提供，避免作出错误裁定。

2、申请人民法院执行的时间把握问题

行政处罚法第四十五条规定：“当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或者提起行政诉讼的，行政处罚不停止执行，法律另有规定的除外。”此外，行政复议法、行政诉讼法也规定了在复议和诉讼期间，除几种特殊情况外，不停止具体行政行为的执行。据此，一些行政机关认为，只要具体行政行为作出并送达后，即使申请复议和起诉期限未满，也可以立即申请人民法院执行，因为即使相对人复议或起诉了，也不停止对具体行政行为的执行。还有一些行政机关认为，具体行政行为作出并送达后，超过15日当事人未起诉即可申请人民法院执行，因为《若干解释》第八十八条规定，行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为，应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起180日内提出。而法定起诉期限一般是15日，故15日过后当事人未起诉的即可申请人民法院执行。笔者认为，这两种理解都存在片面性。行政复议法实施后，行政相对人申请复议的期限一般为60日，因而造成了复议与起诉期限的不同步，也造成了对法定起诉期限的两种理解，一种观点认为只有15日，当事人超过15日未起诉即丧失诉权，此时法定起诉期限已届满，行政机关即可申请人民法院强制执行。另一种观点认为，由于复议期限一般是60日，即使当事人在15日内未起诉暂时丧失了诉权，但仍有复议权，当事人可以通过复议后又重新取得了诉权，法定起诉期限仍未超过。故法定起诉期限的届满应随着申请复议期限的届满而届满，甚至比复议期限更长，而不应片面理解为15日或60日。笔者同意后一种观点。在法定的申请复议或起诉的期限内，当事人依法行使了申请复议权和诉权。那么，不仅要等法定起诉期限届满，还要等最终的法律文书生效后，行政机关才能在180日内申请人民法院强制执行。据此，笔者建议，将《若干解释》第八十八条中的“法定起诉期限届满之日”修改为“法定申请复议、起诉期限届满且具体行政行为生效之日”，便于更好地理解与执行。

3、关于非诉行政行为的先予执行问题

随着行政复议法的实施，几年来，行政机关已逐渐接受了较长的60日的申请复议期限，待复议期满后当事人既未复议、起诉又不履行的，再申请人民法院强制执行。但也有一些行政机关由于管理对象的特殊性，总感到两个月的申请复议期限过长，且复议后当事人还可以起诉、上诉，一整套程序下来，等个体行政行为生效已一年有余。进入执行程序后，被执行人早已人去屋空，有时甚至两个月的申请复议期限未满就出现此类情况。而实践中也确有一些短期的被管理对象钻法律空子，与行政机关玩时间上的游戏，弄得行政机关无计可施。因此，一些行政机关在申请复议期限未满的情况下，参照《若干解释》第九十四条的规定，申请人民法院先予执行，有的法院也据此予以受理并裁定予以执行。笔者认为，这种做法是错误的。首先，非诉行政行为申请法院先予执行没有法律依据。《若干解释》第九十四条明确了先予执行的前提是在诉讼过程中，行政诉讼的提起是先予执行的前提，但也不必然产生先予执行的法律后果，而非诉行政行为不适用此条解释，因为行政诉讼的提起完全取决于行政相对人。参照民事诉讼法及相关解释，也找不到非诉行政行为可以先予执行的法律依据。这就是说，非诉行政行为的先予执行无法可依。其次，《若干解释》第八十六条规定，行政机关根据行政诉讼法第六十六条的规定申请执行其具体行政行为，应当具备的条件之一即具体行政行为已经生效并具有可执行。何为生效，即具体行政行为已处于一种稳定的不可更改状态，当事人除履行外别无选择。如果起诉或申请复议期限未满，此时的具体行政行为尚不稳定，还可能随着当事人申请复议或起诉而被撤销、变更，如果此时人民法院依据行政机关的申请先予执行，采取了强制执行措施，从程序上剥夺了行政相对人依法享有的复议、起诉的权利，从实体上侵犯了行政相对人的人身权、财产权。另外，人民法院的提前介入，容易造成当事人对复议、起诉失去信心，不利于充分保护行政相对人的合法权益。人民法院在没有法律依据的情况下先予执行，万一执行错误，还要承担国家赔偿的法律后果。对于非诉行政行为，行政机关有充分理由认为被执行人可能逃避执行的，申请人民法院先予执行，经审理符合《若干解释》第九十二条规定情况的，可以告知行政机关申请财产保全措施，若行政机关坚持先予执行，依据《若干解释》第九十五条第（三）项规定，人民法院应当裁定不准予执行。

二、完善非诉执行案件程序的必要性

1、行政非诉执行案件不同于申请执行生效民事、行政裁判文书的案件。申请执行生效的民事、行政裁判，因为经过较为严谨的庭审程序，裁决的准确性、稳定性相对较高，生效的裁决具有确定的执行力，因此申请执行生效的民事、行政裁判文书的案件可直接进入强制执行阶段，不需再做审查。而行政非诉执行案件，申请执行的行政行为尚需确认其效力，有待法院的进一步审查。行政非诉执行案件，类似启动了一次诉讼程序，申请执行的行政行为仅仅是执行标的，法院执行的依据是作出的强制执行裁定。这一过程中，申请执行的行政行为接受与行政诉讼基本相同的合法性审查，准予强制执行的裁定实际上相当于确认行政行为合法的裁判，然后才是实际强制执行阶段。现行立、审、执分离的审理模式适用于非诉执行案件，也说明了这类案件不同于执行生效裁决文书的案件，更具有完整诉讼程序的特点。

2、行政非诉执行案件的特殊之处决定了执行程序应当有别于申请执行生效民事或行政裁决的案件。既然行政非诉执行案件具有完整的诉讼程序的特点，就应当吸收诉讼机理，有一个类似民事、行政诉讼审理案件的程序。具体而言，申请人提出的执行申请副本应当及时送达被申请执行人，告知其享有提出回避、提出异议的权利，并将需要审查的行政行为是否合法的事项向被申请人作出说明；对个别争议较大的申请行政非诉执行的案件，可以通过举行听证的形式，运用证据规则，查明具体行政行为是否具备强制执行的法定条件；在文书送达等事项的分工上与现在诉讼案件没有差别。考虑到非诉执行案件主要针对行政行为的执行，毕竟具有“非诉”性质，程序设计上不宜照搬诉讼程序，在有利查明案件事实的基础上，当简则简。

3、通过完善准予强制裁定作出前的程序，有利于提高准予强制执行裁定的准确性、稳定性，不仅便于查明被申请人是否有复议或起诉的情形，而且有利于明确申请执行的行政行为是否合法，被申请人是否为行政行为的义务人等须审查的内容。经过裁定之前的程序，增大了案件裁定的透明度，维护了当事人的合法权益，作出的裁定使被申请人心理上的抵触情绪得以缓解，甚至在裁定前自动履行，达到及时、准确执结的效果。

4、的行政非诉执行案件，准予强制执行的裁定主要是在通过书面方式审查申请执行的行政行为的合法性后作出的，而且缺乏必要的程序保障，往往仅凭申请人一家之言即下裁定，这样做是没有认识到行政非诉案件的特殊性，降低了裁定的稳定性。加强准予强制执行裁定人作出前的程序措施，使作出的裁定具有生效裁定的应有意义，而不是只作为办理非诉执行案件一个手续，对于规范行政非诉执行案件和提高准予强制执行裁定的稳定性、权威性都是必要的。

三、完善非诉执行案件程序

1、确立非诉执行案件申请原则，严格把关

人民法院审查非诉执行行政案件，应遵循以下原则：（1）坚持依法对申请执行的具体行政行为的合法性进行适度审查的原则；（2）坚持合议制的原则；（3）坚持以生效的有执行内容的行政文书为依据的原则；（4）坚持说服促使行政相对人自动履行与强制执行相结合的原则。

2、严格书面审查，要求行政机关提交相关材料，从书面上把好关。行政机关申请执行行政案件，应提交如下材料：（1）强制执行申请书；（2）据以执行的生效的行政法律文书；（3）作出具体行政行为的事实和法律规范依据；（4）被执行人的财产状况；（5）人民法院认为应当提交的其他材料。公民、法人或者其他组织申请人民法院强制执行的，可以申请人民法院向作出裁决的行政机关调取有关材料。外国人、无国籍人或者外国组织申请强制执行的，应当提交中文强制执行申请书。行政机关必须提供的强制执行申请材料不齐全，但符合其他受理条件，人民法院应当要求行政机关在指定期限内补正；行政机关在指定期限内无正当理由不予补正的，人民法院裁定不予受理。

执行异议申请书篇7

一、对债权执行制度的适用条件

对债权执行制度是有别于一般执行的一项特殊执行制度。作为一种特殊的执行制度，其在适用上除要符合执行的一般条件外，还必须符合其特殊条件。从《意见》和《规定》关于对债权执行制度的规定看，对于被执行人债权执行应具有以下特殊适用条件：

（一）必须是已经进入一般执行程序

法院行使对被执行人债权执行执行程序的启动，必须依赖于一般执行程序，以一般执行程序作为对债权执行制度执行程序的前提条件。因对被执行人债权执行适用于被执行人财产不足以清偿债务的情形，而只有进行一般执行程序后，才能知道被执行人的财产是否不足以清偿债务。但并非一般执行程序开始之后必然会引起代位执行程序的开始。

（二）必须是被执行人不能清偿债务

对被执行人对第三人享有的到期债权的执行，必须以“被执行人不能清偿债务”为前提。被执行人有偿付能力，而拒不履行，人民法院可依法采取强制措施进行执行。司法实践中存在两个极端的做法：一是对被执行人的财产状况不作深入细致的调查，一旦发现被执行人对第三人有到期债权就立即适用对被执行人债权执行程序，这显然于法不符。二是过于苛求被执行人必须是没有任何财产的情况下方可适用对被执行人债权执行程序，这也不利于申请执行人利益的保护和法院更有效地开展执行工作，与立法本意也不合。正确地理解和适用代位执行程序，应当要立足于对被执行人本身的财产采取执行措施。所以，全面了解和掌握其财产状况是必要的。如果被执行人有其他财产可供执行，就不应当将被执行人的债权作为执行标的。如果被执行人无财产可供执行或其财产不足以清偿债务，即可对其债权采取措施。

（三）必须是被执行人对第三人享有到期债权

《意见》第300条和《规定》第61条都规定对“到期债权”才能执行。若要第三人立即向申请执行人履行义务，该债权非得已届清偿期，否则就是对第三人权利的侵害。关于债权是否到期应作具体分析，即有法定期限的以法定期限为准；有约定期限的以约定期限为准；既无法定期限也无约定期限的，原则上被执行人可随时要求第三人清偿，与此相应，进入执行程序后申请执行人可随时申请对其执行。对于未到期债权，申请执行人不得申请执行，即便提出也应予以驳回，但第三人自愿提前履行的除外。然而，司法实践中被执行人对第三人享有未到期债权，我们认为，为防止被执行人私自处分未到期债仅从而妨碍申请执行人的债权得到及时实现，应扩大《意见》第105条规定的代位财产保全的适用对象范围，允许申请执行人就被执行人的未到期债权申请代位保全，待债权到期后再改为申请执行执行。因为代位保全只是裁定第三人不得对被执行人清偿债务，毕竟不同于实际执行第三人的财产。

（四）被执行人怠于行使其对第三人享有的债权或虽行使债权但未达到目的

被执行人具备行使权利条件而消极漠视，让其债权处于呆滞状态，足以害及申请执行人的债权。是主观上的过错还是客观上的障碍，则在所不问。即使被执行人不怠于行使权利，但如行使的结果仍然不能改变或全部改变第三人拥有财产的状况，也可适用对被执行人债权的执行制度。只有这样，才能以最大限度地保护债权人的利益，实现对债权执行制度的立法目的。

对被执行人债权执行制度的适用程序

（一）申请执行人或被执行人提出申请

对被执行人债权执行在开始上只能采用申请方式，而不能由人民法院依职权发动。代位执行申请原则上只能由申请执行人或被执行人提出。这一项程序在司法实践中往往被忽视。实践中有的法院只要一查到被执行人有到期债权，就急于采取措施，而放松了这一方面的程序要求。但鉴于司法实践中申请执行人往往难以知晓被执行人的债权状况，人民法院在执行中发现被执行人有到期债权的，应告知申请执行人，由其决定是否申请适用。建议必须申请采用书面形式，申请要说明，被执行人与第三人之间债权债务关系的事实，债权种类与数额，代位申请执行的事实与理由，并提供相应的证据。

（二）人民法院向第三人发出履行通知

人民法院接到申请后，应予审查。审查的重点是申请在形式上是否符合前述条件，同时也应对被执行人和第三人之间的债权债务关系是否明确、合法且已到期进行审查。经审查，对不符合条件的，应驳回申请；对符合条件的，则向第三人发出履行到期债务的通知。履行通知应当包含下列内容：（1）第三人直接向申请执行人履行其对被执行人所负的债务，不得向被执行人清偿；（2）第三人应当在收到履行通知后的十五日内向申请执行人履行债务；（3）第三人对履行到期债权有异议的应当在收到履行通知后的十五日内向执行法院提出；（4）第三人违背上述义务的法律后果。履行通知必须直接送达第三人，而不得采用其他送达方式。这里的履行通知既区别于向被执行人发出的执行通知书，也区别于向有协助义务的单位和个人发出的协助执行通知书。司法实践中有些法院以执行通知书或协助执行通知书代替履行通知，这是不符合法律要求的。

（三）第三人异议

第三人接到履行通知后，有权提出异议。第三人对履行通知的异议一般应当以书面形式提出，口头提出的，执行人员应记入笔录，并由第三人签字或盖章。一般情况下第三人异议主要有以下几个方面：1、债权债务关系没有发生；2、债权尚未到期；3、被执行人与第三人之间有对待给付；4、债权债务关系已因一定的法律事实而消灭；5、该债权债务关系有数额等方面的争议。第三人无论就以上哪一种事由对履行通知提出抗辩，都能有效对抗执行当事人的执行申请。但第三人提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系的，不成为异议，也不产生相应的效力，其他方面的异议法院无权进行审查，停止对债权执行程序。司法实践中经常发生在执行程序中审查第三人的异议，并驳回其异议，进而对第三人强制执行的情况，这是不符合《执行规定》的立法精神的，也不利于从程序上保护第三人的实体权利，应予纠正。第三人对债务部分承认、部分有异议的，可以对其承认的部分强制执行。如果第三人收到人民法院要求其履行到期债务的通知后，擅自向被执行人履行，造成已向被执行人履行的财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外，还可以追究其妨害民事诉讼的责任。

（四）对第三人强制执行

第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，又不向申请执行人履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。此裁定同时送达第三人和被执行人。基于债权人的要求，被执行人若在收到人民法院的执行通知后，放弃其对第三人的债权或延缓第三人履行期限的，被执行人此种行为无效，人民法院仍可在第三人无异议又不履行的情况下予以强制执行。这里需要注意的是，对被执行人债权的执行的执行依据是人民法院作出对被执行人债权强制执行的民事裁定书，而不是人民法院向第三人发出的履行通知。以履行通知作为执行的根据不仅不符合诉讼原理和《民事诉讼法》及《规定》的规定，而且还会在执行实践中滋生出难以得到合理解释与妥当的棘手问题。

对第三人强制执行的措施与民事诉讼法的一般执行规定相同，也即可对第三人的金钱和财物采取冻结、划拨和查封、扣押、拍卖、变卖等强制执行措施。如果第三人妨碍执行活动的，人民法院还可依法对其采取强制措施。代位执行完毕，申请执行人与被执行人、被执行人与第三人之间的债权债务关系即行消灭。第三人按照人民法院履行通知向申请执行人履行了债务或已被强制执行后，人民法院应当出具有关证明。

三、对债权执行程序适用中应注意的几个问题

在适用对债权执行程序执行被执行人到期债权的过程中，还有以下一些问题需要在司法实践中予以把握：

（一）执行被执行人到期债权要严格地限定在执行程序内，

对被执行人债权执行制度在适用上以进入一般执行程序为必备要件。尽管《意见》第105条规定在财产保全时，可以针对第三人，但在强制措施上只规定了停止支付和提存两项，不具备全面的强制措施，所以要同执行被执行人到期债权区分开来。

（二）注意区分相关概念

要做到全面准确适用对债权执行程序，在掌握其自身条件和程序的同时，还须严格区分一些与此相关的容易混淆的问题。第一，诉讼过程中的第三人与执行过程中的第三人的区别。诉讼过程中的第三人是指对原告和被告所争议的诉讼标的认为有独立的请求权，或者虽没有独立请求权，但案件的处理结果与他有法律上的利害关系，因而参加到正在进行的诉讼中来的人。这种第三人属法律上的诉讼参与人。而执行过程中的第三人本不是诉讼参与人，只是由于他与被执行人之间存在债权债务关系而被牵连进来的。这种第三人从诉讼过程中看属于案外人。第二，对债权执行与持有财物或票证的有关单位和个人协助执行的区别。前者被执行人与第三人之间存在的是一种债权债务关系，而后者有关单位和个人对被执行人的财物或票证没有所有权，只是一种占有、使用或保管关系，而且该项财物或票证是法律文书所确定的必须交付的。对于后者，人民法院应直接向有关单位和个人发出协助执行通知书，令其交出，不象前者那样，非依申请执行人或被执行人的申请不可。第三，对债权执行与执行中的债务转让的区别。执行中的债务转让是指经申请执行人同意或者追认，被执行人将其被执行债务转让给案外的单位或个人，由其承担清偿责任。该单位或个人对被执行人原本无债务，基于债务转让接受了被执行人的债务。当其不依债务转让协议主动履行，人民法院可依债务转让协议裁定变更被执行主体，强制债务接受者清偿债务，这时该单位或个人基于债务转让变成了被执行人。

（三）执行被执行人到期债权应贯彻有限原则，禁止进行对第三人债权执行。

即申请执行人申请执行权只能对第三人享有，而不能针对第三人的债权人，即所谓的“第四人”、“第五人”。在对第三人作出强制执行的裁定后，第三人确无财产可供执行，但发现他对他人享有到期债权的，不得再就第三人对他人享有的到期债权强制执行。这是因为，如果实践中无限制地依次类推第三人，会使环节增多，关系复杂，难以达到代位执行的目的，反而造成执行秩序混乱，增加执行难度。

执行异议申请书篇8

关键词：公证 执行范围 强制执行的效力

赋予强制执行效力的公证是指公证机关对于追偿、物品的文书认为无异议的，证明有强制执行的效力。公证具有强制执行根据的效力是指债权文书经过公证机关证明，在债务人不清偿债务时，可以不经过诉讼程序，直接向有管辖权的人民法院申请强制执行。

一、办理赋予债权文书的强制执行效力可以免除经济纠纷。

公证是证明债权文书无异议，符合法律规定，具有法律上规定的强制执行的效力、债务人有无偿还能力并不公证机关出具公证书的效力。具有强制执行效力的债权文书和法院判决书、调解书、裁定书具有同等的法律效力，一旦进入执行程序就应该按照我国《民事诉讼法》第二百一十八条的规定执行，公证具有作为证据效力，主要表现为它是一种可供法院直接采证的证据。与其他有经过公证的法律行为，法律事实和文书有着明显的不同。公证机关可以通过各种公证活动，指导公民、法人依法设立、变更法律行为，并且可以避免民事经济纠纷①。

二、办理赋予强制执行效力的债权文书的范围及管辖。

债权文书包括的内容非常广泛，不是所有的债权文书都能赋予强制执行的执行效力，公证机关所赋予具有强制执行效力的债权文书是一种特定的公证文书。公证机关所赋予强制执行效力的债权文书的范围主要是2000年9月颁布执行的《最高院、司法部关于公证债权文书执行的联合通知》（以下简称“联合通知”）第2条明确了公证机关赋予强制执行效力的债权文书的范围：（1）借款合同、借用合同、无财产担保的租赁合同；（2）赊欠货物的债权文书；（3）各种借据、欠单；（4）还款（物）协议；（5）以给付赡养费、抚养费、抚育费、学费、赔（补）偿金为内容的协议；（6）符合赋予强制执行效力条件的其他债权文书①。根据实践可赋予强制执行效力的债权文书主要有：（一）、各种借据欠条、欠单。（二）：各种还款（物）协议。（三）、借款借用合同，借款（用）方不按期归还的。（四）、租赁合同，承租人不交租金或到期不归还租赁物的。（五）、经过公证的合同、追偿违约金、赔偿金或应双倍返还定金的。（六）、有价证券的所有人、请求偿付应得的利息、股息、红利或价金的。 （七）、经济合同中，一方履行义务后，另一方不按合同给付租用的物品或货物的。如购销合同中，一方按期交货或付款，而对方不按合同交货或付款的等等②。笔者认为，以上规定范围过窄，不利于公证处更大作用的发挥。公证赋予债权文书强制执行效力，没有必要限制债权债务的种类，只要双方当事人申请办理了公证，而且债权债务关系明确，债权人与债务人对债权文书内容无疑义，在债务人不履行义务和不完全履行义务时债务人同意接受强制执行的承诺，就可以办理。

1990年12月12日司法部第13号令发布了《公证程序规则（试行）》第35条规定：赋予强制执行效力公证的条件规定公证机关赋予债权文书具有强制执行效力的公证，应当符合下列条件：1、债权文书经过公证证明，2、债权文书以给付一定货币、物品或有价证券为内容。3、债权文书中载明债务人不履行义务时应强制执行的意思表示。上述条件中，债权文书应以给付债权、物品为内容等，在和实践中均无异议，但对债权文书的范围仍存在不同认识。本文认为强制执行的债权文书所体现的债权必须明确、包括给付内容的确定和双方当事人对债权债务没有异议的确定，债权文书应符合法定条件和债务没有超过履行期限。有强制执行效力的债权文书公证有当事人住所地或行为发生地的公证处管辖，为了督促债务人履行和便于人民法院强制执行，最好由债务履行地的公证处管辖，涉及不动产转让的有强制执行效力的债权文书，应当由不动产所在地公证处管辖。

三、 公证机关赋予债权文书强制执行效力的适用条件。

有强制执行效力的债权文书公证（以下可称强制执行公证）是指公证机关根据当事人申请，对已逾履行期限而债务人没有履行给付货币或物品义务的债权文书，认为无异议时，依法出具公证书，并赋予强制执行效力的证明活动。根据我国《公证暂行条例》第四条第十款规定：“公证机关对于追偿债券、物品的文书认为无异议的，在该文书上证明具有强制执行的效力”；《公证暂行条例》第二十四条规定：“依照第四条第十款规定，经过公证处证明有强制执行效力的债权文书，一方当事人不按文书规定履行时，对方当事人可以向有管辖权的基层人民法院申请执行。根据公证暂行条例有关规定，公证机关对追偿债款或物品的债权文书对当事人申请，经审查无误，而且符合强制执行条件时即可以出具公证书、证明该债权文书有强制执行的效力，债务人到期不履行债务，债权人就可以申请人民法院强制执行。最高人民法院、司法部《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》第一条规定，公证机关赋予强制执行效力的债权文书应当具备以下条件：（1）债权文书具有给付货币、物品。有价证券的内容；（2）债券债务关系明确债权人和债务人对债权文书的有关给付内容无异议；（3）债权文书中载明债务人不履行义务或不完全履行义务，债务人愿意接受依法强制执行的承诺。根据我国《民事诉讼法》第二百一十八条第一款规定“对公证机关依法赋予强制执行的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。”

根据我国有关法律规定，债权人有权根据公证机关的公证证明，直接申请有管辖权的人民法院强制执行追索债务，而不需要在向人民法院起诉。这些规定为赋予具有强制执行效力的债权文书的强制执行效力的实现提供了法律依据③。经公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书到期后，债务人拒不履行时，这种债权文书便可成为执行的依据，与人民法院生效的判决书、调解书、裁定书具有同等的法律效力，这对于及时有效的保护债权人的合法权益，预防纠纷，减少诉讼，维护市场秩序是非常重要的。

四、保证人与保证责任和最高额抵押合同强制执行效力的问题。

保证人必须是具有完全的民事行为能力和民事权利能力，而且应当具有代位清偿能力；保证是指当事人以外的第三人和债权人约定；当债务人不履行债务时由第三人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人是保证合同中对被担保合同承担保证义务具有代位清偿债务能力的当事人。保证的方式依据我国《担保法》担保法的规定分为两种保证方式：一、为连带责任保证。连带责任保证是指债务人在合同规定的履行期届满而没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在保证范围内承担责任。二、一般保证人是指当债务人不能履行债务时，由保证人承担保证的责任。因此，在赋予债权文书强制执行后出具执行证书时应将债权人与担保人一并列为被执行人。但是对一般保证而言，应当在公证机构出具的执行证书中如实加以说明，当债务人财产依法强制执行仍不能偿还全部的债务时，可以执行一般保证中的财产清偿债务。

根据我国《担保法》第59条的规定本法所称最高抵押是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保，相对于普通抵押，最高额抵押具有以下法律特征：（1）将来的债权担保，（2）债权有最高限额，（3）实际发生的债权是连续的，不特定的，实际发生究竟有多少，在决算期确定前，是一个不稳定的数额，（4）对在一定期间连续发生的债权做担保④。基于以上最高额抵押的相关特征，本文认为在对债权最高额抵押款合同公证时不能赋予强制执行的效力，而仅对最高额抵押担保合同进行公证就可以了，公证机关不应再赋予强制执行的效力。

五、 审查债务人对强制执行的债权文书有无疑义。

公证机关在办理赋予强制执行效力的债权文书时，必须认真审查债权文书是否载有债务人的真实意思、表示及承诺愿意接受有管辖权的法院的强制执行。一般双方签定合同并经过公证机关公证后，债权和债务的关系就应该是无疑义的，当债权人中请公证机关出具执行证书时必然是债务人没有履行清偿到期的债务，或只清偿了部分债务，公证机关只要审查债务人对原债权文书规定的履行义务没有疑义就行了。债务人如果有异议就必须举出有异议的相关证据，如果债务人没有异议或者是提不出有异议的证据，那么公证机关就可以根据债权人的申请和公证机关出具的公证书直接签发执行证书。

六、人民法院对公证机关出具强制执行证书执行时审查执行程序中的。

债权人在申请人民法院执行时，人民法院可以对公证机关赋予强制执行的债权文书进行审查，而在执行时债务人还可以向执行法院提出异议。依据我国《民事诉讼法》第二百一十八条规定对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请人民法院应当执行，并将裁定书送达双方当事人和公证机关，笔者认为，按照该条的规定，人民法院对公证机关赋予强制执行效力的债权文书不应以任何借口拒绝执行。如果人民法院认为公证债权文书确有错误：并且有相反的证据能够推翻公证证明的，有权裁定不予执行，并通知原公证机关提出不予执行的理由和依据，也可以向原公证机关提出撤销原公证文书的建议，但是人民法院不能裁定撤销公证文书②。

公证机关在办理强制执行公证是国家有关赋予公证机关的一项特殊的职能，是代表国家行使权利，以事实为依据，以法律为准绳，在国家法律授权的范围内出具具有法律效力的公证书，人民法院必须采用和执行。公证人员在办理此类公证时会出现或遇到以前没有出现的相关新的问题。这就需要公证处与人民法院和法律界同仁共同交流经验，探讨，才能更好的维护法律的权威性和债权人的合法权益。

注释：

①2004年9月颁布执行的《最高人民法院、司法部关于公证债权文书执行问题的联合通知》第一条、第二条。

：

一、 杜庆　河南公证　2004年第86期15页

二、 安华 江晓亮 公证操作实务全书 物资出版社出版 1999年8月第一版753、200页

三、 江晓亮等著　公证实务指南，中国出版社，1993年6月第一版265—269页