论预期违约的救济

中图分类号：D923.6 文献标识：A 文章编号：1009-4202（2011）01-241-01

摘 要 预期违约制度的救济措施具有积极主动的特征，债权人可以立即主张行使救济的权利并可通过诉讼来实现。而这种立即的权利也是预期违约制度的显著特征和优势。但这种诉权的行使由债权人选择，即要看债权人是否选择承认对方构成预期违约。

关键词 预期违约 债权人 救济

《联合国国际货物销售合同公约》在其第 71 条、第 72 条规定了守约方在合同对方预期违约的情况下享有中止履行、宣告合同无效的救济措施。《美国统一商法典》第2-610 条规定：“如果任何一方在合同任何义务尚未到期的情况下毁弃合同，且造成的损失将严重损害合同对对方的价值，受损方可以：a 在商业上合理的期间内，等待毁约方履行合同义务；或 b 寻求任何违约救济，即使他已经通知毁约方将等待其履约和已经催其纠正违约；并且 c 在上述任何一种情况下，均可停止自己对合同的履行，或根据本篇关于卖方再度违约情况下仍可将货物特定于合同项下或对半成品货物作救助处理。”这条规定反映出英美法对预期违约救济的基本观点。总体来说，对预期违约的救济方法可以是立即，请求法院保护自己的权利，也可以接受预期违约，通知对方解除合同，还可以与第三人订立替代合同，以防止损失的扩大。被违约人还可以要求违约人撤回毁约的意思表示，等待合同的履行。因被违约人是无辜的受害人，因此，在公平合理的前提下，为维护自己的利益，他可以选择救济手段和方式。我国《合同法》第9 条规定了当事人可以在一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务时解除合同。第108条赋予了非预期违约一方当事人可以在合同履行期限届满之前要求预期违约方承担违约责任。预期违约制度的救济措施具有积极主动的特征，债权人可以立即主张行使救济的权利并可通过诉讼来实现。而这种立即的权利也是预期违约制度的显著特征和优势。但这种诉权的行使由债权人选择，即要看债权人是否选择承认对方构成预期违约。

一、债权人承认预期违约

如果债权人承认对方预期违约，那么他可以立即主张解除合同并有权立即提讼追究对方的违约责任，如果债权人选择解除合同，他应当及时通知预期违约方。在英国法中，“对预期违约的承认可以通过提起损害赔偿之诉的形式，或者通过通知违约方其承认违约的意图，并相应地行为，亦即保护性购买。仅仅告知预期违约方欲承认预期违约似乎还起不到承认预期违约的作用，该声明必须由一些行动支持。”在债权人发出的解除合同的通知到达债务人之前，债务人也可以撤回其预期违约的意思表示，使合同继续保持其原有效力。如果解除合同的通知一旦到达债务人，不论债务人是否同意，合同都被解除，合同效力即行终止，债务人不能再撤回预期违约的表示，债权人也不能再要求对方实际履行合同义务。这里需要强调的是，对预期违约的承认的意思表示必须是完全的和明确的。即合同当事人在承认预期违约时必须承认合同整体因对方的违约而解除，同时亦不能有继续期待履行原合同的意思表示。不能承认对合同中一个条款的预期违约而同时又视合同为别的目的而存在。

债权人承认预期违约对其自身的意义有：债权人一经有效地承认对方预期违约，即不必再为履行合同义务作任何准备，从而可以从合同的束缚中解脱出来，可以立即对预期违约方主张违约责任，并有权拒绝预期违约方在之后的对预期违约的撤销。

预期违约本身并不能使合同的效力终止，但其已经构成了对另一方合同利益的侵害，由此为对方提供了提讼主张违约责任的依据，使对方可以请求法律救济，追究其违约责任。允许立即对合同的双方都是有利的，对预期违约方而言，可以减少违约的成本，减少给对方等待和准备履行合同的赔偿金额，对守约方来讲，也是防止损失扩大的措施，守约方还可以在解除合同后立即与他人订立同样的合同从而在更短的时间内获取新的利益。债权人承认预期违约，合同并不因此必然自动终止，合同的终止还需要借助于债权人解除权的行使。

二、债权人拒绝承认预期违约

债权人可以通过语言、行为，或以沉默的方式表明，他拒绝承认预期违约。债权人拒绝承认预期违约的结果是合同效力不受债务人预期违约行为的影响，继续约束合同的双方当事人。“通过拒绝承认预期违约，一方当事人便保有了强制对方当事人履行债务的权利；并且也保持了不需经过诉讼获得合同实际履行的可能性。”债权人拒绝承认预期违约，可能会导致以下几种结果发生：（1）如果预期违约方在民事预期违约后，合同履行期到来前又明示撤回预期违约，合同将恢复原有的效力，继续约束双方当事人；（2）如果预期违约方在明示预期违约后，在合同约定的履行期日到来时全面地履行了合同，合同效力将可能因履行完毕而终结；（3）如果预期违约方在合同约定的履行期到来后仍然拒绝履行合同，从而使其预期违约转化为实际违约，这时债权人可以主张违约方承担违约责任。

根据合同法的公平和效率原则，债权人选择权的行使在某些情况下应当受到一定限制：（1）如果拒绝承认预期违约会给合同当事人或第三人造成更大的损失，预期违约则不应当被拒绝，即债权人不得行使拒绝承认预期违约的权利。（2）债权人无权要求债务人赔偿因拒绝承认预期违约而造成的扩大损失。对于债权人来说，其选择权的行使，应当是出于对自身利益的保护而不能是出于使对方利益受损的目的。因此，债权人应当根据实际情况合理地选择是否承认对方的预期违约。（3）债权人选择拒绝承认预期违约的同时，也应当承担在履行期到来之前，因不可抗力等免责事由的发生，而使自己丧失实体诉权的风险。

参考文献：

[1]王利明.违约责任论.中国政法大学出版社.2003.

[2]杨永清.预期违约规则研究.民商法论丛第3卷.法律出版社.1995.