董保华:四品《劳动合同法》

《劳动合同法》――中国十年来最重要的劳动立法，经四次审议正式出台。立法过程跌宕起伏，一波三折，各种意见针锋相对。董保华教授是此次劳动合同法大争论的标志性人物，他对原有草案一审稿的评价是“贵族法”、“观赏法”，认为二审稿将造成“铁饭碗、铁交椅、铁工资”的回归，引发了劳动法学界的激烈辩论。在《劳动合同法》正式之际，本刊记者采访了华东政法大学教授、博士生导师，中国法学会社会法研究会副会长、中国劳动法学研究会副会长董保华教授。

一品 应该雪中送炭

谈到对新出台的《劳动合同法》有哪些评价，曾被称为“资方”代表的劳动法研究领域资深学者董保华笑着说“我首先想澄清的是，我不是资方代表。早在2005 年8 月份，我就出了一本名为《劳动合同研究》的书，里面汇聚了我的很多相关学术观点，至今我仍旧是这个观点。资方引用了我的观点，难道我就代表资方吗？对于新法的看法，我有两句话表达心声――不要锦上添花，应该雪中送炭，也就是应该‘低标准、广覆盖、严执法’。但是很多人把我的这两句话割裂开来分析，把‘锦上添花’看成是资方代表。”

关于对新颁布的《劳动合同法》的评价，董保华教授觉得很难用一句话来说是好或是坏。总体看来，《劳动合同法》的修订是逐渐进步的，重心确实是一步步更下移到基层劳动者，但是从学者的眼光来看，还是存在距离感，还存在一些问题。

二品 用“分层”的概念定义劳动者

劳动者是应该分层次的。董保华认为，劳动者可以分成四个层次，一是最高层次，如总经理、董事长等；第二个层次是普通白领；第三个层次是制造业工人；第四个层次是失业人员或者半失业人员。对于身居最高层次的总经理、董事长来说，他不需要和公司签订劳动合同，他和公司的关系是委任合同，因此他需要的是公司法。第二个层次的白领阶层，需要劳动法的维护，但是最需要的还是合同法，或者公法，国家干预。而第四个层次的劳动者，最需要的是就业保障。

四个层次的劳动者则需要有四个层次的保护方法。而在董保华看来，在今天的劳动力市场，应该保护最底层的劳动者。因为劳动权益受侵害最严重、问题出得最多的就是在社会底层的劳动者。比如，总理讨工资、小煤窑事件，都反映出了发生在最底层的极度不和谐劳动关系的问题。因此，如果要在“锦上添花、雪中送炭、既锦上添花又雪中送炭”三者之间做出选择，董保华认为当一个国家力量有限的时候，最应该选择的就是“雪中送炭”。而选择“锦上添花”，只会使得上层员工的利益得到越来越多的保障，解决不了基层劳动者的根本问题。贫富差距也会越拉越大。也正因为这个观点，社会上有人把董保华划入了资方学者代表一

派，董保华认为，这是完全截然不同的两个概念。

三品 不存在普遍适用的法律

新出台的《劳动合同法》引起众多争论，它究竟是对企业有利，还是更偏袒劳动者利益？对此，董保华认为这一点并无多大意义，因为世界上不存在任何一部法律是具有普适性（普遍适用性）的。它一定是在具有某种前提条件的情况下，某些条例更有利于甲方人群，某些条例更有利于乙方人群。因此也不能简单地说，《劳动合同法》是有利于劳动者还是有利于企业。

董保华教授举了两个例子。比如，《劳动合同法》中关于经济补偿金封顶的条款，显然是有利于中下层劳动者，不利于上层劳动者的。又比如，对无固定期限合同的规定，也是有利于劳动者的。董保华说，就像具有很多福利政策的户口一样，企业也把很多优惠政策都挂在无固定期限合同上，一旦员工和企业之间成为无固定期限合同关系，那么是不是生老病死都要养着他（员工）？他（员工）做得好不好都不能解聘呢？对于企业来说，肯定是不愿意的。因此，《劳动合同法》的执行会增加企业多少成本负担？这也是众人关注的焦点之一。董保华教授进一步分析道，这也有利于企业深度筛选企业真正需要的核心人才，心甘情愿留下核心员工，并为之买单。但是，这样一来，各方面具有优势的员工就会越有机遇留在职场的舞台上生存和展示风采，而处于劣势的员工，要想拥有稳定的工作就会越来越难。因此，无固定期限劳动合同会引出两个极端：其一是劳动合同彻底短期化，其二是造就另一部分人的铁饭碗。

四品 政府支持是《劳动合同法》贯彻之重磅

对《劳动合同法》的出台，劳动者欢欣鼓舞，但也有不少人担心，执法前景如何？董保华认为，新法出台的意义是达成四个目标：一是凝固化、稳定化，让劳动关系稳定下来；二是书面化，签订书面劳动合同；三是标准化；四是行政化，即国家干预。这四个目标的达成，在《劳动合同法》执行初期，拦路虎不少。在越上层的劳动者之间贯彻相对越容易，越基层则执行起来越难。

法律的执行和落实终究离不开政府的支持。如果每一位劳动者都希望政府干预，都希望得到劳动监察部门的支持，那么，政府需要设置多少专业部门人员来应对？尤其是最底层的劳动者更需要《劳动合同法》的保护。因此，董保华认为，政府的大力支持和彻底贯彻是《劳动合同法》顺利执行的重要基础。否则，《劳动合同法》前景将不是那么乐观。

企业对《劳动合同法》应持何态度，董保华认为，企业、所有劳动者都一样需要重新学习、了解《劳动合同法》，只有通透的学习之后，才能利用法律来保护自己的权益。比如说，无固定期限劳动合同的签订，对于那些不合格的员工，企业应该有一个严格的绩效考核标准；劳动合同短期化、用人成本的增高，则可以通过适当地把部分业务外包，减少用工等措施来规避。