企业如何依法保护商业秘密

一、所谓商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密具有以下几个特征：

1、秘密性。即不为公众知悉，即该技术或经营信息未进入“公有领域”，非“公知信息”或“公知技术”，这是商业秘密的本质特征；

2、价值性。商业秘密对工商业者具有经济价值，可以传授或转让，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势；

3、实用性。它应该是实用的技术信息或经营信息；

4、保密性。指权利人必须采取保密措施。

二、商业秘密的范围

根据我国现行法律规定，一般可以将商业秘密划分为以下类型：

1、技术信息：

技术信息是指生产者在生产、实验、装配、维修和操作等过程中所总结或发现的不享有一般知识产权保护，尤其是专利权保护的某种技术性成果。其主要寓于图纸、资料、胶卷、软件等载体中。

2、经营信息：

经营信息一般包括以下两类：

（1）具有秘密性质的市场以及与市场密切相关的商业情报或信息，比如原材料价格、销售市场和竞争公司的情报、招投标中的标底及标书内容，还包括供销渠道、贸易记录、客户名单、产销策略等。

（2）经营管理方法和与经营管理方法相关的资料和信息，这一般是指合理有效地管理各部门各行业之间的相互合作与协作，使生产与经营有机运转的秘密。通常表现为管理的模式、方法、经验以及管理公关等。

为了对商业秘密的内涵有更具体的认识，我们举例说明如下：

（1）产品。企业开发的新产品，在既没有申请专利，又未投放市场之前，是企业的商业秘密；有些产品即便公开面市，但是产品的组成方法也可能是商业秘密。

（2）配方。工业配方、化学配方、药品配方等是商业秘密常见的形式，包括化妆品配方，其中各种含量的比例也属于商业秘密。

（3）工艺程序。产品由于投放市场可能完全公开，但生产产品的工艺程序，特别是生产操作的知识和经验，是重要的商业秘密。许多技术诀窍就是这类典型的商业秘密。

（4）改进的机器设备。在公开的市场上购买的机器设备不是商业秘密，但企业提出特殊设计而订作的设备，或设备购买后企业技术人员对其进行改进之处，也属企业的商业秘密。

（5）图纸。产品图纸、模具图纸以及设计草图等，都是重要的商业秘密。

（6）研究开发的文件。记录新技术研制开发活动内容的各类文件，比如会议纪要、实验结果、技术改进通知、检验方法等，都是商业秘密。

（7）客户情报。客户名单是商业秘密非常重要的组成部分，若被竞争对手知悉，可能危及公司生死存亡。

（8）其他资料。其他与竞争和效益有关的商业信息如，采购计划、供货渠道、销售计划、会计财务报表、价格方案、分配方案、计算机软件、重要的管理方法等等，这些信息能使企业在竞争中有一定优势，并经企业有意进行保密的信息，都应当是商业秘密。

各个企业可以根据自身具体情况，对其拥有的商业秘密进行分类并有针对性地进行保护。

三、企业商业秘密的自我保护措施

商业秘密的保护一般可以分为自我保护和法律保护两种情况。自我保护是指企业通过事前建立健全各种保护措施，最大限度地防止失密。法律保护则是在失密后通过法律手段维护自身权益。自我保护是商业秘密保护的根本，同时也是法律保护的前提，因为无论我国还是国外的相关法律都明确规定，“权利人采取保密措施”为商业秘密认定的要件之一。即如果企业不能证明其对所主张的“商业秘密”采取了自我保护措施，就不会被认定为商业秘密，法律保护也就无从谈起。事前合理的保密措施也是企业把有关信息视为商业秘密的一种证据表示。企业应当从组织制度、员工管理、设施管理、供应商和客户等第三人管理共五个方面采取系统的保护措施。

1、建立健全商业秘密保护的专门组织和相关制度

一个正规高效的商业秘密保护的专门部门，是商业秘密得到有效保护的前提。企业领导应该高度重视商业秘密对于企业经营的重要作用及失密的严重后果，首先从组织上确立保障，成立一个专门部门，或原有部门如经理办公室、知识产权部、法律事务部等下面的专门小组，专人负责商业秘密的认定、保护措施的开发与实施。

合理完善的保密制度可以使员工对企业的义务明示化，使员工有相应行为准则，有利于实际遵照执行及在诉论中举证。保密规章制度的制订要合法合理、切实可行。规章制度如果过于琐碎，可能会造成工作障碍，影响经营活动。相反，过于简单，又形同虚设。企业制订保密规章制度一般应至少考虑以下几个方面：商业秘密的范围；商业秘密的管理者及责任；商业秘密档案管理；商业秘密的申报与审查；商业秘密的保密义务；相应处罚等等。

2、员工管理

从各种案例来看，商业秘密失密很大比例都是由于员工或前员工的有意或无意泄密，所以员工管理在商业秘密自我保护中占有极其重要的地位。员工管理应该包括以下几个方面：

（1）员工教育：可以采取入厂面谈、员工培训班、在公共场所张贴标语、在公告板上通告、在公司内部报纸上发表专论等形式，对员工进行教育。教育内容可以包括什么是商业秘密、不适当泄露商业秘密可能产生的严重后果等。如果工作需要，教育内容还可以包括哪些信息属于企业的商业秘密。

（2）员工离职面谈：对接触过商业秘密、即将解职的员工进行退出检查。当员工离开公司时，应同该员工做一次面谈，重申员工在离开本公司之后应继续保护商业秘密的义务。必要时，还可以通知此员工未来的雇主，分别或一并向离职员工及其新雇主阐明有关保守商业秘密的法律责任。

（3）与员工签订有关协议：

首先，员工创新与专有信息协议。要求企业员工就其职务发明或其他重要革新与公司签订协议。这种协议是企业保护商业秘密的基石，主要规定员工职务开发、发明等的专有权归属、掌握的机密资料的移交、不披露义务等内容。并要求员工在受雇期间将各种有价值信息的所有权转移给公司。

其次，保密协议（不披露协议）。尽管商业秘密可以通过与员工的默契来获得保护，但正规的方法是要求接触商业秘密的员工签订一份保密协议。一般而言，员工对企业承担保密义务的内容包括：保守商业秘密的义务；正确使用商业秘密的义务；获得商业秘密职务成果及时汇报的义务；不得利用单位的商业秘密成立自己企业的义务；不得利用商业秘密为竞争企业工作的义务，等等。需要注意的是，保密协议还须把企业商业秘密的清单列出。

3、设施管理

设施管理的基本思路是：利用物质障碍使未经授权许可的人不能接触商业秘密的载体，具体包括以下几个方面：

（1）企业保安：要划定保密区域，在保密区域内加强保卫措施，确定诸如门卫、上锁、限定员工进入区域、密码钥匙或密码通行证，并经常变换密码等措施和管理办法，这将有助于防止商业秘密失窃。

（2）控制参观、实习：禁止参观或实习也许是不必要的，但予以一定的控制却肯定是保护商业秘密的重要措施。一切参观应避开敏感区域，勿做详细解释，勿对生产制造工艺进行演示。并要求来访者参观商业秘密设备时签订保密协议。

（3）商业秘密文件管理：商业秘密文件是指以文字、图表、音像及其它记录形式记载商业秘密内容的资料，包括公文、书刊、函件、图纸、报表、磁盘、胶片、幻灯片、照片、录音带等等。对这些商业秘密的载体，必须进行严格的管理。第一，将接近商业秘密的人限制到最少；在可行的情况下，限定雇员只接触商业秘密的一部分。第二，对于属于商业秘密的文件应针对的不同层次进行分类，并施以统一标识，如“绝密”、“机密”、“秘密”等。第三，文件都应建立登记制度，每份文件应注明编号、份数、制作日期，建立收文和发文制度，严格防止文件在收、发过程中流失。第四，对于商业秘密文件应采取一定物理性保管措施，指定专门的档案存放场所，如保险柜或专用文件柜等。第五，应当对商业秘密文件的阅读权限进行划分，并形成制度。查阅文件，应限制在最小的范围内。如绝密级文件不得复制，确有必要必须复制的，应该由企业法定代表人批准并签字。第六，文件不再需要时，应当清理或销毁，并确保其不能恢复。

4、供应商和客户等第三人管理

企业商业秘密经常涉及被许可人、供应商、客户、制造商、销售商，以及向公司提品或服务的建筑师、工程师、顾问、承包人、分保人等第三人，甚至还包括政府有关部门及个人。所以，要求有必要得知商业秘密的第三人签订适当的保密协议是极为重要的。而且，所有这类文件还应当加盖专有戳记，这些戳记应清楚地表示公司对于该文件享有的所有权，以及有关文件及其包含信息的专有性和机密性。同时，在对外签订的经济合同中，写明保密条款，要求对方保证不泄漏履行合同时掌握的企业的商业秘密，否则将承担违约和赔偿责任。

5、防止专业公开或广告、展览公开

必须使员工牢记，出席专业领域的会议，发表学术著作、演讲，经常是处于本领域内具有深厚专业背景的同行中，这些同行经常能够捕捉到有关信息字里行间的言外之意。因此，某些员工认为微不足道、无足轻重的信息，很有可能正是竞争对手一直寻求的关键信息。所以，应对企业员工发表专业性文章、出版著作以及相关讲演等做相应教育，必要时，应进行适当监督及控制。同样，对于广告、展览等可能失密的活动也应进行相应的教育、检查与控制，以防止失密。

商业秘密是现代企业重要的无形资产，它内涵极高的市场价值和潜在利润，维持着企业的竞争优势，其失密往往会使企业在商战中遭受巨大经济损失，丧失竞争优势，甚至一蹶不振。保护商业秘密就是保护企业的竞争力，就是保护企业的市场，保护企业的利润。