解析特许经营操作手册

从2008年5月1日起，未备案的特许经营企业将无权继续开展特许经营，所签署的特许经营合同均为无效合同。

因此，特许人应当尽快制定符合企业要求的操作手册并完成备案，以避免对特许经营业务产生不利影响。

作者简介

肖朝阳，著名特许经营专家，北京燕园律师事务所律师，《连锁与特许》杂志加盟指南栏目主编，著有《特许经营法律实务》、《如何签订特许经营合同》、《商业特许经营管理办法应用指南》等专著，为特许经营企业提供特许经营战略、规划及法律咨询。

《商业特许经营管理条例》规定，特许人向商务主管部门备案时应当提交“特许经营操作手册”，但是《条例》及商务部的《商业特许经营备案管理办法》均没有给出定义或说明“特许经营操作手册”的具体内容。

1997年，国家原贸易部的《商业特许经营管理办法(试行)》中，已有涉及特许经营手册的规定，要求特许人向被特许人提供“经营手册”。商务部于2004年的《商业特许经营管理办法》虽然沿用了“经营手册”的提法，但是，在规定外商投资企业申请增加特许经营的经营范围时，却要求提交“特许经营操作手册”。《商业特许经营管理条例》颁布时，统一为“特许经营操作手册”，不再使用“经营手册”的概念。

相对而言，经营手册比较明确，意为与经营有关的手册。而操作手册一词，其语义的外延较小。操作意为按规范和要领操纵动作，一般用于指设备的操作规程，比如《车床操作规程》。因此，单从字面来理解，“操作手册”容易误解为与特许经营有关的技术性手册。但是，从《条例》相关条文的规定来看，却并非如此。该条例第十四条规定：“特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务。”也就是说，经营指导、技术支持、业务培训等服务的内容和方式都应当载入“特许经营操作手册”。显然，“特许经营操作手册”不仅仅是技术性的手，从《条例》的立法意图及关联条款来看，“特许经营操作手册”应当理解为一个综合性的手册，其内容包括许可、授权、选址、开店、经营、管理、培训、支持、广告、产品、配送、退换货、结算等涉及特许经营的所有事宜。但是，在实践中，有着系统、完善操作手册的特许经营企业并不多，甚至有的“操作手册”基本上是招商手册，主要内容是宣扬加盟程序、投资预算及盈利预测，没有或者很少涉及经营管理方面的具体内容。尽管立法没有明确“特许经营操作手册”的具体内容，但内容不完备的操作手册，显然是无法通过备案的。

在一个完善的特许经营体系中，如果把特许经营相关的规定汇集成手册，上百页的内容是很正常的；如果是比较复杂的特许经营体系，可能会有数百页甚至更多。当然，如此系统、完善的手册是需要时间积累的。目前，很多企业开展特许经营的时间还不长，还没有形成比较系统、完善的操作手册，甚至不具备制定系统、完善的操作手册的能力。从现实地角度出发，特许人可以先制定一个相对简单的“特许经营操作手册”，然后逐步在经营管理实践中完善，形成系统化的手册。但是，无论操作手册内容繁简，必须注意以下问题。

1.操作手册与合同的关系

特许经营合同是特许人与被特许人之间签署的契约性文件。通常，特许人都会把操作手册作为合同的附件，约定与合同具有同等的法律效力。同时，特许人也可能做出规定，约定特许人对操作手册具有更新、修改、增加的权利，以满足特许人对加盟商管理的最新要求。这是特许经营合同比较特殊的条款。根据《合同法》的规定，对合同的变更应当经合同当事人协商一致，但操作手册作为合同的一部分，特许人却无需被特许人同意即可变更操作手册的部分内容。这客观上是因为特许经营合同包含了特许人对加盟商经营管理的要求，而经营管理是一个动态的过程，需要不断的、适时的予以革新。因此，在特许经营合同中，应当明确规定操作手册与合同的关系，使操作手册具有合同约束力，成为加盟商在经营管理加盟店过程中必须执行的标准。在加盟商未严格执行操作手册时，特许人方可依照合同行使监督、处罚等权利。

2.操作手册与合同的内容差异

操作手册与合同的内容，通常是不同的。一般来说，操作手册主要是根据合同的基本条款，对有关问题做出具体、详细的规定。在签署合同时，合同与合同附件(操作手册)的条款，其效力是一致的。

需要注意的是，由于特许人往往需要保持有对操作手册进行更新、修改、增加的权利，使操作手册成为可修订的条款，因而必须合理界定操作手册可修订的范畴。其基本要求是：操作手册可修订的内容不得导致特许人与被特许人的基本权利义务的变化。这包含两层内容；一是特许人与被特许人的基本权利义务应当在合同中做出规定，不应将基本权利义务纳入可修订的条款；二是特许人单方对基本权利义务的修订，对被特许人不具有约束力。

目前，《条例》实施快一年，特许经营备案的一年过渡期即将届满。但是，从商务部特许经营备案网站公布的信息显示，已经通过的特许经营备案企业不足200家，其中跨省经营企业181家，省内经营企业仅17家，情况不容乐观，其原因之一是企业没有制定操作手册或者操作手册不能通过审查。从2008年5月1日起，未备案的特许经营企业将无权继续开展特许经营，所签署的特许经营合同均为无效合同。因此，特许人应当尽快制定符合企业要求的操作手册并完成备案，以避免对特许经营业务产生不利影响。