对代位继承人是否属于遗嘱中应保留份额范围的探讨

[摘 要]《继承法》第十九条规定遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。对于代位继承人是否属于继承法中应保留必要份额的继承人的范围，存在争议，本文试从公证实践对此问题进行探讨，并结合工作实际解决问题。

[关键词]《继承法》;遗嘱;保留份额

【案件基本情况】

2014年5月中旬的一天，一位老人来到公证处要求申请办理遗嘱公证。经审查核实，遗嘱人的父母均已死亡。遗嘱人的妻子也已经去世，遗嘱人目前未再婚。遗嘱人与其妻子生前共育有三个子女，其中长子因病已先于其母亲去世，长子留有一个儿子，是先天性的智障。遗嘱人立遗嘱要处分的财产是其与妻子共有的一处房产，其妻子去世后上述房产未曾分割，遗嘱人立遗嘱要将属于自己的那一半财产及其应当继承的其妻的部分留给小儿子继承。

【意见与分歧】

在办理此公证遗嘱的过程中，公证处得知，遗嘱人的智障的孙子在其儿子死亡后被其母亲送到了福利院，在福利院中因生病被他的爷爷即遗嘱人接到身边一起生活，目前靠遗嘱人抚养。此时，我处内部有两种意见：一种意见认为，《中华人民共和国继承法》（以后简称《继承法》）中规定遗嘱中应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。智障的孙子是代位继承人，又符合属于《继承法》第十九条规定的情形，应为其保留必要的遗产份额;另一种意见认为《继承法》第十九条中的“继承人”的范围不应包括代位继承人，且该代位继承人的法定监护人应为其母亲，并非没有生活来源，立遗嘱人之所以将财产留给小儿子也是希望在自己百年之后由小儿子照顾智障的孙子，并非对他的生活没有安排，因此公证处应充分尊重立遗嘱人的意愿，将财产留给小儿子。

【评析】

办理此案时能够产生两种意见，焦点在于对《继承法》第十九条中“继承人”范围的理解。《继承法》第十九条规定：“遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。”《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》（以下简称《继承法意见》）第三十七条对此又作了进一步的补充：“遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的遗产份额，遗产处理时，应当为该继承人留下必要的遗产，所剩余的部分，才可参照遗嘱确定的分配原则处理。继承人是否缺乏劳动能力又没有生活来源，应按遗嘱生效时该继承人的具体情况确定。”上述规定构成了我国继承法“保留份额”制度的核心内容。但是，由于其过于简要，并未明确代位继承人是否属于应“保留份额”范围，以至于给司法实践中的具体运用带来了若干较为突出的问题。

【笔者观点】

经查阅相关资料进行综合分析，笔者更赞同第二种观点，理由如下：

一、在法学上，对于代位继承的性质，有两种说法。一种是代表权说，即代位继承人代表被代位继承人的权利而继承。如法国民法典所规定的代位继承是使代位继承人取代被代位继承人的地位、亲等和权利，如同被代位继承人未死而继承。也就是说，被代位继承人的直系卑亲属可以继承被代位继承人的继承顺序而取得其应继份额。因此，当其父或母拒绝继承或丧失继承权时，其直系血亲卑亲属应当没有代位继承的权利。另一种说法是固有权说，即代位继承人以自己所固有的权利直接地继承被继承人的财产。德国、意大利等国民法典采取此观点。我国台湾民法典也采此观点，认为代位继承者，应理解为代位继承人本其固有的继承地位，被代位继承人之应继承份的地位而继承。我国《继承法》第十一条规定：被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。《继承法》司法解释第二十八条规定：继承人丧失继承权的，其晚辈直系血亲不得代位继承。从这些立法规定，我们可以看出，我国对于代位继承所采用的是代表说。通俗的说也就是只有在法定继承人享有继承权的前提下，其晚辈直系血亲才会享有代位继承权，也就是说代位继承适用于法定继承，而遗嘱对于法定继承具有排他性。

二、遗嘱是遗嘱人生前处分其财产的单方法律行为，充分体现了遗嘱人的真实意志。他所指定的遗嘱继承人是他所信赖的理想继承人。遗嘱人通过立遗嘱的行为排除了其他法定继承人的继承权，也就不会产生法定继承，进而不存在代位继承的问题，也就不存在为代位继承人保留遗嘱份额的问题。

三、从本案出发，从立遗嘱人的角度考虑，公证处可以按照立遗嘱人的意愿订立遗嘱。本案中，立遗嘱人并非没有考虑智障孙子女的利益，立遗嘱人经过慎重的思量，结合孙子的母亲不能很好地履行监护责任的情况下，为避免将来孙子的母亲争夺财产，不顾孙子的利益，才将能够合法处分的财产立遗嘱留给小儿子，以便小儿子将来照顾孙子。

笔者认为本案具有特殊性，公证处可以按照立遗嘱人的意愿订立遗嘱，在遗嘱中写明家庭的具体情况，并对该遗嘱设定生效条件，即遗嘱受益人需要充分理解遗嘱人的意愿，在继承遗嘱人的财产的同时，保障遗嘱人智障孙子的权益，为其提供必要的生活保障。这样既维护了孙子的合法权益，也体现了遗嘱人的真实意愿，并且不违背《继承法》的相关规定。推而广之，虽然我过立法没有明确规定，但是从立法着的本意结合当事人的实际情况，在实践中可以却别对待，并不能一概而论，具体问题具体分析，从而从根本上保障公证当事人的合法权益。