时间：2022-09-20 10:40:35
摘要：法律是一门独特的学科，它有自己的一套语言系统。在这套语言系统中，但书就是一个独特的专业术语，它在各国的法律规范中广泛运用，笔者认为深入解读但书，会对法律观念和立法意图有更加准确的认识。
关键词：但书；立法技术
一、但书的概念
但书是法律文本的一种语言结构形式，是用来表示在法律规定的一般情况之外的其他的特殊情况的。有的学者认为，现代中国的但书，是对法律条文主文所做出的特殊规定，用以规定例外，限制或者附加的内容，与主文的内容合起来构成一个完整的法律规范。法律规定的是一般情况，但是任何法律都有例外，任何一般情况都有特殊情况，例如我国刑法第十三条规定：“一切危害国家政权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主的国家政权和社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产和劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受到刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微，危害不大的，不认为是犯罪。”以上的内容中，“但是”以前的内容是主文，规定的是一般情况，而后面的“显著轻微、危害不大的，不认为是犯罪”规定的是特殊情况。但是在某些情形中，但书的内容其实可以分化成多个法律条款，共同来表达法律规范的含义，如果只是存在于一个法律条款中，那么有时候会使人难以理解但书的准确含义，从而影响对于法律规范的判断，所以一般一部法典中应当少用但书技术的规定，必要时要以立法目的和精神相一致，不能仅将其视为转折。
二、但书的特征
1、但书的形式特征。但书的表现形式区别于一般情况，但书一般以“但是”“除了”“除外”等标识性词语加以表现。但是但书的表示方法缺乏统一的规范，所以容易造成人们的理解困难。例如合同法第29条规定：“受要约人在承诺期限内做出承诺，按照通常情形能够及时到达受要约人的，但是因为其他原因承诺达到受要约人超出承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺以外，该承诺有效。”本法条包括了两条但书，而且是以“但是”“除…外”的形式加以表现的，所以在理解上存在一定的困难，因此使用但书应当适度，而不应在一个法条之中出现多个但书的规定，使得法条的内容更加复杂化。
有的时候，虽然存在“但是”的形式，但如果深入分析其表示的法律含义，则不属于但书的内容。例如《行政诉讼法》中第61条规定：“原判决事实清楚，但适用法律法规错误的，依法改判。”本条文的中“但是”不是起到例外或者限制的作用，其只是起到了一种语气上的承接的作用，所以但书不一定非得用几个关联词来表示，同时即使用了几个典型关联词的法律条文，也不一定是但书，关键要看前后语句的关系。
2、但书的实质特征。但书的实质性特征，体现在但书与主文的逻辑关系中，但书应当具备逻辑规范的完整性，表现在存在着行为模式，假定模式和处理结果之间的逻辑关系。其实这种逻辑关系并不是由但书条文单独表现出来的，而是在于主文的逻辑关系中体现出来的。但书与主文的逻辑关系主要有三种：一种是主文表示一般和经常，而但书表示特殊和偶然，第二是但书与主文形成了并列的两个部分，共同构成的一个完整的法律规范，第三是补充和限定。具体来说，但书与前文一般是以“肯定-否定”、“否定-肯定”或者“肯定-肯定”的形式出现的。
三、但书的价值
在司法实践中，长期存在的情况就是立法与现实，个别与正义的激烈冲突，而且由于法律存在滞后性和局限性的特点，而现实生活则是丰富多彩的，所以法律与现实总是存在着冲突，但书的规定可以扩大法官的自由裁量权，从缓解立法与现实的冲突，是法律能够尽可能的灵活应用，并且起到尽可能好的效果。所以有的时候但书的规定给法律开了一个小小的口子，使得法律的规定不会严到不考虑一切情况的地步。
四、对刑事诉讼法中第十八条“但书”的理解
《刑事诉讼法》第十八条规定“刑事案件的侦查由公安机关进行，法律另有规定的除外。”
“贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民利的犯罪，由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，需要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立案侦查。”
“自诉案件，由人民法院直接受理。”
这样的但书形式，往往简单明了，并能起到强调的作用，但是，是采用硬性排除的方法，使法律条文显得刚性有余而又弹性不足。并且对于被排除的情形会有怎么的法律后果，十八条第二款虽然以列举的方式加以规定出来，但是所列举的情形不够全面，同时对于“其他重大的犯罪案件”中的“其他”、“重大”等情形，条文并没有明确列举出来包括有哪些情形，这使得条文的规定显得过于模糊，这无疑又将增加法律适用过程中的复杂性。
《刑事诉讼法》第十八条规定的是立案管辖，由于该条文中的但书形式过于刚性且模糊，这使得在司法实践过程中增加了法律适用的难度，在司法实践中若要正确的确定应有哪个部门行使立案管辖权，单单使用《刑事诉讼法》是远远不够的，必须同时结合《刑诉解释》和《六机关规定》并且应该结合各专门机关的性质、职能与刑事案件的性质来综合判断应有哪个部门来行使立案管辖权。
通过对《刑事诉讼法》、《刑诉解释》和《六机关规定》的理解整理出“法律另有规定的除外”大概包括以下五个方面：
1. 由人民检察院直接立案侦查的案件
2. 由军队内部的保卫部门负责侦查的军队内部发生的刑事案件
3. 由国家安全机关立案侦查的危害国家安全的案件
4. 由监狱立案侦查的罪犯在监狱内犯罪的案件
5. 由走私犯罪侦查机关立案侦查的走私犯罪案件
立案管辖主要是根据下列因素划分的：第一，各专门机关的性质与职能；第二，刑事案件的性质、案情的轻重、复杂程度等，但在司法实践中刑事案件过于复杂，一件刑事案件的侦查可能同时涉及到公安机关、人民检察院等多个部门同时行使立案管辖权，这种情形是法条所没有的规定到的空白领域，法律来源于社会，当然又适用于社会，但上述多个部门同时行使立案管辖权的情形是十八条中所没有规定到的情形，这充分体现了本条文中但书的僵硬性与滞后性。（作者单位：河北经贸大学）
参考文献：
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