试论工伤保险补偿与侵权损害赔偿的竞合

[摘 要]伴随着我国经济的快速发展以及工业化建设的不断深入，工伤事故的发生频率大大的增加了，并成为当今社会无法回避的一个重要问题。在我国司法实践中经常出现工伤事故与民事侵权纠纷的竞合，所以当两者并存时如何处理就关系到用人单位和劳动者双方的利益。但是对此类案件究竟应如何处理，我国并没有相关的具体法律规定。本文试图从工伤保险补偿与侵权损害赔偿的关系阐述入手，分析他们竞合时的不同处理模式，拟对我国的立法提出一些完善建议。

[关键词]工伤保险补偿 侵权损害赔偿 关系模式

一、工伤保险补偿与侵权损害赔偿的关系

1.二者的联系

从过错责任到无过错责任再到雇主责任险最后到工伤强制保险，这是工伤保险发展所经历的四个阶段。由此可见，工伤保险是在雇主责任险的基础上产生和发展，是商业保险被国家公权力介入，并在此基础上发展起来的一种强制性的保险。劳动法和民法对于工伤事故加以规范的角度是不同的，前者是从工伤保险关系的角度，而后者则是从工业事故无过错责任特殊侵权行为的角度。这就使得工伤事故被赋予了双重性质，是劳动保险与特殊侵权行为的一种竞合。然而这种竞合从实质上说，其实是劳动法与民法这两个基本法的法规之间的竞合。因此，工伤事故责任实际上也是民事侵权责任的一种。

2.二者的区别

（1）法律关系的性质不同。作为社会保险制度的一种，工伤保险制度体现的权利义务关系是，在劳动过程中劳动者与用人单位之间发生的关系，它的目的在于对工伤职工进行补偿和救助，属于社会法的范畴，工伤保险补偿的给付义务人是特定的社会保险机构。而民事侵权损害赔偿则通常是由民法进行调整的，是基于平等民事主体之间的法律关系而产生的。侵权损害赔偿制度是一种民事纠错制度，它是以个人过错为基础的，因此应该属于私法的范畴。

（2）目的及功能不同。在劳动关系中，劳动者相对于用人单位是处于较弱势的地位的，为平衡二者间的地位差距，在国家强制力的干涉下，工伤保险制度要求用人单位承担一定的工伤保险费，这样做的目的是，在工伤事故发生后，能使工伤职工从社会保险机构处得到及时有效的补偿。同时，这一制度也能较快的把用人单位从沉重的工伤保险赔偿责任中解脱出来，进而在一定程度上降低企业经营风险。而侵权损害赔偿则具有损害填补的功能，其目的是使损害恢复到未发生的状态。即在行为人对他人的身体权、健康权、生命权等造成不法侵害时，使受害者得到救济，它最根本的制度价值就是平衡个体利益。

（3）归责原则不同。工伤保险责任的归责原则已完成了向补偿不追究过失原则的转变。这既简化了法律程序，并且提高了劳动者获得补偿的效率，也最大限度的发挥了社会保险的功能，更使得用人单位不用因对劳动者的补偿问题而不能正常营业。而根据我国《民法通则》的规定，民事损害赔偿在适用过错责任原则、过错推定原则和无过错责任原则这三大原则时，应根据具体情形的不同而加以区分。而一般是以过错原则为主，适用无过错责任原则必须是在特殊侵权的场合。由此我们可以看出，工伤职工要想承担较小的举证责任，就要主张工伤保险补偿而非侵权损害赔偿。

（4）赔偿标准和赔偿范围不同。作为社会保险的一种，工伤保险是为了保障职工的基本生活，它是为了维持工伤职工的最低生活需要，而只对其损害的一部分加以补偿，从而使他能尽快的恢复劳动能力和生存能力。而作为一种完全的损害填补机制，侵权损害赔偿目的是使受害劳工恢复到损害发生前的状态，通常需要由法院依照已经发生的费用和治疗工伤所需费用等具体确定其赔偿数额，而侵权人的承担责任的能力、法官的个人偏好等因素也会影响确定后得到的结果。因此民事损害赔偿的赔偿范围较为宽泛，且赔偿数额一般较多。

二、工伤保险补偿与侵权损害赔偿竞合的关系模式分析

1.择一模式。这种模式下，被认定为工伤的职工可以自由选择工伤保险补偿或是侵权损害赔偿中的一种。这种模式的好处在于把选择权交给了劳动者自己，但也存在着不合理之处。它使受害劳工陷入一种两难境地，一边是提请有较高赔偿金的侵权赔偿请求权，但却面临着诉讼过程漫长繁复，诉讼结果尚不确定，责任人负担能力无法保证等因素。加上受害劳工事故后在经济上的迫切需求，所以他们大多会选择程序简易、及时有效的工伤保险补偿。所以这种模式的“择一”基本上就会变成“唯一”，这不利于对劳工的保护，因此这种模式现已被大多数国家所弃用。

2.替代模式。是指用工伤保险补偿取代民事损害赔偿，这种模式的优势在于工伤损害发生后，工伤保险补偿能及时有效地保障劳动力的存续及再恢复，维护劳工合法权益。而且用人单位只需交纳工伤保险费，便可从巨大的赔偿负担中解脱出来，对企业的生存和发展具有重要意义。但是这种模式也有很大缺陷，它剥夺了工伤职工的自主选择权，且工伤保险补偿往往低于侵权损害赔偿，这使工伤职工难以得到充分的救济。此外，如果不加区分的采用替代模式，就会导致由于第三人的违法行为侵犯了受害劳工的权利，但是他却不需要承担任何的侵权责任，这就放任了这种违法行为，违背了公平正义的原则。

3.累加模式。又可以称作兼得模式，是指在工伤事故发生以后，工伤职工在依照侵权行为法获得了赔偿救济的同时，还可以申请工伤保险补偿。该模式在最大程度上保护了受害劳工的合法权益，特别是在民事赔偿和工伤补偿标准都偏低的情况下。然而，不对侵权人加以区分的采用此模式，会加重用人单位的负担，影响用人单位的发展，这明显有悖于工伤保险制度建立的初衷。

4.补充模式。指工伤职工既可以对侵权行为提请损害赔偿，也可以申请工伤保险赔偿，但最终获得数额以其实际所受的损失为限。此模式主要有先提起侵权损害赔偿之后再以工伤保险补偿不足的部分或先提出工伤保险补偿救济再提起侵权损害赔偿诉讼两种形式，前者多用于第三人侵权的情况下，后者多用于工伤事故引起的劳资纠纷案件中。这种模式既不会违反“受害人不能因损害而获益原则”，而且用人单位也不会因其已为劳工缴纳了工伤保险费而必然免除损害赔偿责任，这有助于企业增强预防工伤事故发生的意识，从而积极的为劳动者改善他们平时的工作环境，降低工伤事故发生率。但这种模式也不尽完善，如一起工伤案件引发两讼的情况增加，这就增加了司法成本，浪费了社会资源。而且在有些案件中，前面一个案件的审理结果会影响到后面一个案件的进行，因此，往往由于各种时限超过了法律的规定，而使受害劳工丧失多种权利。

三、完善我国工伤保险补偿与侵权损害赔偿竞合处理模式的建议

本人认为，在认定劳动者属于工伤并对其进行赔偿的过程中，不把用人单位是否存在过错这一因素考虑在内的做法是不可取的，因为很多工伤事故的实质就是雇主侵权。因此，在处理工伤事故时，我们不应该仅仅用一种处理模式，而应该区分用人单位有无过错以及过错程度，然后分别采取不同的处理模式，这样既可以使工伤职工的补偿最大化，也可以对有过错的单位进行适当的惩戒。

1.当用人单位无故意或者重大过失时，应采用替代模式。工伤职工只能请求工伤保险补偿，由工伤保险机构承担给付责任，而不得再请求民事损害赔偿，雇主不承担责任。因为根据工伤保险制度设立的目的，就是想把用人单位从高额的赔偿风险中解脱出来，以保证企业的顺利发展。而且在用人单位无过错的情况下采用这种模式能够使劳动者得到有效而及时的救助，并且能激励用人单位及时为职工缴纳工伤保险。

2.用人单位存在故意或者重大过失的情况，主要指由于用人单位违反了相关的规定，致使发生了工伤损害，或者是没有及时的采取有效措施导致损害的发生或扩大。在这种情况下采用补充模式有利于最大限度的保障工伤劳动者的利益，对用人单位起到一种惩戒的作用，并且符合我国法律法规中关于“工伤职工在获得工伤保险待遇后，仍可以‘依照民事法律’向用人单位或第三人主张侵权损害赔偿”的规定。

3.用人单位没有为劳动者缴纳工伤保险时，当劳动者不存在故意或者重大过失的，可以直接认定用人单位存在过错，而不需要区分工伤发生的原因。这时应采用补充原则，由工伤保险机构对工伤职工支付工伤保险补偿，不足的部分可以再对侵权人提讼。这样才能既保证劳动者的合法权益得到及时的保护，又能对用人单位的这种违法行为给予必要的惩戒。

4.第三人的侵权导致工伤应区分以下两种情况：

（1）第三人侵权造成工伤的应采用兼得模式。这样工伤职工既可以从工伤保险机构获得工伤保险补偿，同时也可以获得民事损害赔偿。由于工伤保险补偿与第三人侵权到时的损害赔偿属于两种不同性质的法律关系，它们可以同时存在，因此，应该取消工伤保险机构的代位求偿权。

（2）劳动者在上下班途中发生交通事故时认定的工伤。这时要看劳动者在交通事故中的负什么样的责任，当第三人对交通事故负全部、主要或者同等责任时，使用补充模式是较为合理的，这也是目前我国很多地方的实际做法。这样既能保障劳动者得到及时足够的救助，又能平衡侵权者与被侵权者之间的关系，而且，从广义上讲，上下班途中的交通事故风险也属于社会风险的一种，是劳动者为了履行工作必须付出的风险，这样把风险归入到工伤保险的范畴是很合理的。法律法规的不一致将直接导致司法实践者无法可依，这与依法治国的理念相违背，也致使各地对相同或类似案件在的处理上存在很大差异。因此，制定一个统一的关于工伤保险与侵权损害赔偿的法律迫在眉睫。本文就是同时考虑到工伤职工和用人单位双方的利益，针对由于不同原因而发生的工伤事故，采取不同的处理模式。从而对怎样处理工伤保险补偿与侵权损害赔偿的竞合提出了新的探索，以期更好的解决实践中出现的问题。

参考文献：

[1]司婉. 工伤保险和民事侵权的法律适用[J].河南省政法管理干部学院学报，2008（2）.

[2]黄鑫. 工伤保险给付与侵权损害赔偿的冲突与契合[J].法治论丛，2009（1）.

[3]严俊春、姜锐. 工伤保险赔偿与民事侵权赔偿适用关系[J].经济与社会发展，2009（2）.

[4]吴丽萍. 对我国“途中工伤”条款存废的探讨[J].当代法学，2010（5）.

[5]周文博. 工伤补偿与民事侵权赔偿竞合问题研究[D].吉林：吉林大学硕士研究生论文，2011.3.

[6]卢圆圆. 论工伤保险补偿与民事损害赔偿的关系[D].北京：中国政法大学硕士研究生论文，2011.4.

作者简介：杨海礁（1986—），女，吉林省松原市人，上海大学法学院在读法律硕士研究生，研究方向为民商法学。