试析发包方在土建工程施工合同中经济纠纷的预防

摘要：从发包方的角度出发．对土建工程施工合同常见纠纷进行分析总结，并提出发包方的预防措施和方法。

关键词：纠纷 预防 发包方

中图分类号：F280

文献标识码：A

文章编号：1004-4914(2011)03-285-02

随着我国司法制度建设的不断发展。发承包双方的合同法律意识及维权意识越来越强，一旦违约而导致的诉讼也越来越多。最常见的表现是发承包双方在结算时产生价格差．经过较长一段时间协商不成后诉诸法律。其结果必定是两败俱伤，赢了官司输了钱。而产生的原因是多方面的，既有发包方的原因也有承包方的原因。

发包方的项目管理水平直接决定了项目的成败，发包方的项目管理就是安全、质量、进度、投资四大目标的实现。一旦出现纠纷甚至诉讼。目标无法实现。该项目必定失败。为此，发包方必须提前预防各种纠纷的发生。使合同顺利履行，确保四大目标实现。

为此，发包方要顺利实现项目的既定目标，从勘察设计开始。招投标、拟定合同条款、编制工程量清单、项目实施、竣工移交等各方面均应提前做好纠纷预防措施。笔者通过多年的理论学习和实践经验提出下列观点．供大家分享。

一、设计完整而详细的施工图

设计阶段是发包方投资控制的重点。也是预防纠纷的源头。

1．设计阶段对投资影响是决定性的。达到75％以上。设计质量的好坏及设计管理的水平对项目投资影响举足轻重。

2．随着08清单规范的实施，08清单规范第1.0.3条明确国有资金投资的项目必须采用工程量清单计价，且为强制性条文。而工程量清单是以施工图为依据来编制的。设计图纸的每一个宇、每一条线的变化均会影响到工程量清单的编制和发承包双方的结算价，一旦图纸设计深度不够或形成“三边工程”。必定要大范围、大量地调整综合单价，发生价格争议和工期争议的可能性就越大。08清单规范第4.7.2奈规定若施工中出现施工图纸(含设计变更)与工程量清单项目特征描述不符的．均应调整综合单价。因此，招标时设计图的深度越深越好，并且图纸不应出现差错、矛盾等问题。这样的图纸用来招标并用来施工，是编制出好的工程量清单的基础，也是减少设计变更．快速推进工程的基础。

因此，(1)发包方必须重视设计工作。留有足够的设计时间，涉及到两个以上系统专业的设计．要反复核查，从设计源头控制。(2)提高设计监理的总体把关能力，不能流于形式，并形成自检、互检。(3)严格杜绝三边工程。禁止招标一套图、施工另一套图。一旦出现招标图与施工图不一致，直接面临I程量清单中项目特征不符而综合单价跟着调整。此时合同价已是面目全非了。(4)严禁初步设计招标。由于初步设计的深度远达不到施工图设计深度，是无法用工程量清单来计价的。必须采用施工图招标，否则肯定发生纠纷。

二、编制准确的工程量清单

08清单规范3.12条规定“采用工程量清单方式招标，工程量清单必须作为招标文件的组成部分，其准确性和完整性由招标人负责”。由此可见工程量清单是非常重要的。发包方必须重视工程量清单的编制工作，不可掉以轻心。因为不准确的工程量清单用来招标后。实施过程中极易引发争议。而工程量清单的责任在发包方，发生争议后发包方处于困难的地步。

为此，1．发包方必须委托经验丰富的招标人进行工程量清单编制，过程中不得赶时间、抢进度，发现图纸问题及时与设计沟通并解决。

2．编制的重点是项目特征描述，08清单规范4.3.4和4.7.2明确了施工图纸与项目特征描述不一致时应调整综合单价。这就要求编制人准确地将图纸语言变成清单文字，不缺项漏项。项目开列正确完整。

3．出现清单规范附录中来包括的项目时编制人应补充，此时须注意要增加工程量计算规则的描述。这样就明确了如何算量的问题，防止算量的纠纷，也便于工程施工中监理对工程计量支付的复核。

三、总价合同

固定总价合同在最终结算时是非常容易发生纠纷的，究其原因是对总价合同在认识上的问题。

1．总价合同的适用条件是I期短、规模小、总价低、工艺成熟、施工图纸完备的项目。一旦不符合条件而随意采用总价合同，就会埋下隐患。必定影响工程建设，发生事后纠纷。

2．总价合同的实质是承包方在合同约定的工期内完成全部承包范围内的所有工作的总价包干。这就是说合同必须约定承包范围和价款调整的条款，一旦承包范圃变化，则价款肯定变化。主要有设计变更、业主指令、工程量和工程项目增减、图纸错漏等，此时合同价款应据合同每款相应调整，这祥可减少结算时无休止的争论。

合同价格包干是指完成了承包范围内所有工作的价格包干，若出现工程量增减则必定要调整总价。这在发承包双方均会出现理解偏差，结算时常常扯皮，如工程量减少了承包方要求合同价格包干，工程量增加了则发包方要求合同价格包干。这两种做法均不正确。因此需要用合同条款进行约定。

所以总价合同的最终结算价款也是可调整的。并非绝对的总价一成不变。为此建议尽量避免使用总价合同。而使用单价合同。必须使用总价合同时，须明确约定承包范围，价格包干范围，风险包干范围，工程量计算规则，发生工程变更、物价变动、法律变化、不明地质等情况如何调整单价和总价等。

四、单价合同与不平衡报价

由于工程建设过程中存在许多不确定的因素，如工程量的变化加上我国许多工程均为三边工程。工程量的变化会很大，甚至工程内容都会发生翻天覆地的变化。所以工程量增减调整价棒的条款应在合同中加以约定。但又考虑到这样套形成许多工程量清单项目的综合单价需要调整，又会形成新的价格争议，即时调整的最终综合单价确定发生争议。此时可与不平衡报价的调整共同处理。

在任何一份投标报价中都或多或少存在着不平衡报价项目，不平衡报价是一把双刃剑，有可能成为承包方增加利润的来源，也有可能变为承包方亏损的源头。如某一单价报价很低，实施中工程量大幅增加，承包方为了避免亏损必定要求重新组价。调高单价。而若报价很高后，发包方要求重新组价，调低单价。此时合同无相关约定或约定单价不因工程量变化而调整，这样矛盾就出现了。为了解决因量的变化而导致价的调整，在08清单规范4.7.4和4.7.5条中已有条款，可在合同专用条款中约定。这样一般情况都能解决矛盾，但又提出了新的问题：即在目前的工程项目，工程量增减幅度均比较大。工程量增减超10％以上是非常普遍的，有些时候会有成倍的增减。此时采用上述条款会有大部分单价均要调整，到底调整到什么价格，发承包双方会为新价格的确钛而争执不休。另一种办法是在签订合同前。询标澄清时一并将不平衡项目进行调整，调整完成后的单价固定。不再因工程量变化而调整

了。可由拟中标人提出新单价，发包人认可。这样将把矛盾提前解决了。此时应注意该处理方法在拓标时应告知投标人，并明确调整后的单价适用范围。

五、明确约定风险的内容及范围

08清单规范4.1.9条规定不得采甩无限风险、所有风险或类似语句规定风险内容及其范围。合同法第五条规定“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”。发包方若将法律、政策风险以及将人、材、机涨跌价风险转嫁承包方后，一旦发生2008年材料价格大幅涨价；受到损失的必定是发承包双方。也违背了合同法最基本的公平原则。

因此，在合同中必须约定风险内容及范围，明确风险的分扭原则和计算方法。实际搛作按08清单规范4.1.9条、4.3.4条、4.7.1条、4.7.2条、4.7.4条、4.7.5条、4.7.6条执行即可。

六、竣工

对竣工日期的确定一直是建设各方争论不休的话题。说法不一。如完工日、验收合格日、验收合格报告日、申请竣工验收报告日、工程移交日等等不一而足。由于竣工日期非常重要。直接关系到缺陷责任期的计算，工期是否延期等问题，是发承包双方争议的焦点，因此合同对此必须加以明确。在合同法第279条和最高院的法释[2004]14号文件中第14务的规定有相互矛盾之处，合同法上的“竣工”是指工程完工，法释[2004]14号文件上的“竣工”是指工程竣工验收合格之日。根据建筑工程的一般概念。施工合同所约定的工期是指完成合同约定的工作内容的期限，并不包括竣工验收时间。况且竣工验收不完全是合同当事人可以控制的事项．双方均无法准确预料和控制验收合格的时闻。

在标准合同07版的通用合同条款第18条中已非常详细具体了，并且解决了上述矛盾。可按此执行即可。但须注意的是：建设工程未经竣工验收发包人擅自使用的以转移占有之日为竣工日期且不得再以质量不合格为由拒绝结算和支付。这在最高院的法释[2004]14号文件中第13、14条中已有解释。故发包方在项目管理中要特别留意。不要因急于使用工程而留下隐患。

七、合同解除

合同解除是谁也不愿看到的。只有在万不得已时才使用。发包方在项目管理中必须提前做好预防工作，用好合同解除权，确保项目能继续进行下去。

一旦出现法定合同解除条件或约定合同解除务件时可直接行使合同解除权，并且只须依约行权。不必经承包方同意。法定解除条件见合同法第94、96条以及法释[2004]14号文第8条，约定解除是在合同中约定了解除条件。发包方必须牢记解除条件。在项目管理中留下足够的证据，只有有力的证据证明对方违约。才能控制项目发展的方向，使事情朝着自己想要的方向走。即便是进入司法程序也处于有利地位。若出现合同解除情况时须请法律人员共同处理，合同解除极有可能发展成为诉讼。应提前儆好法律事务的工作。

相应的，承包方也有解除权，见合同法第94、96条以度法释[2004]14号文第9条。发包．方同样必须牢记解除条件，切实履行合同义务，使工程顺利推进。同时也防止了承包方行使解除权。

八、其他注意事项

1．08清单规范4.4.2条中“……招标文件与中标人投标文件不一致的地方．以投标文件为准”。为此。发包方必须认真审查投标文件。是否有不一致处。一旦合同签订。则接受了投标文件。并按此执行合同。

2．工程量增减或甩项会出现总价子目如何结算的问题。故合同中对总价子目应约定如何计量，结算时是否调整、如何调整。

3．许多发包方都有自己的一套管理制度，要求承包方按管理制度执行．有些直接写入合同中，此时应在招标时告知投标人。

4．发包方应严格遵守合同约定的竣工结算的核对时间，否则就套发生以承包方要求的结算价结算的风险。

5．技术措施中能计算工程量的尽量以分部分项工程量清单方式计价。但须明确I程量计算规则。

6．明确约定监理工程师以及发承包双方管理人员的权限。特别是变更、签证、开竣工、价格、结算等相关文件签署的权限。防止出现互不认可的局面．进而产生纠纷。

九、结语

总之，随着法制建设的不断完善，建筑市场的不断发展，以往发包方处于有利地位的状况已不复存在。发包方应苦练内功，提高管理水平，提前防范各种风险，确保项目顺利完成。