浅析设立独立董事需要注意的问题

摘要： 新《公司法》明确规定上市公司设立独立董事制度，但是在实践中没有明确如何操作，本文就设立独立董事需要注意的问题加以阐述，来完善公司的外部监督，成为有中国特色的公司监督机构。

Abstract: The new "Law" explicitly require listed companies to set up an independent director system, however, no clear in practice how to do this on the establishment of independent directors need to pay attention to elaborate on the issue, to improve the company's external oversight, as with Chinese characteristics corporate oversight.

关键词： 独立董事；注意问题

Key words: independent director；attention problems

中图分类号：D920.1 文献标识码：A文章编号：1006-4311（2011）11-0322-01

0引言

2005年新《公司法》创设上市公司独立董事制度，是公司法重大突破和创新之一。虽然公司独立董事制度在国外公司法已经不是新鲜制度，但是对我国上市公司治理制度变革依然具有深远意义。

1独立董事的含义

独立董事是指不在所受聘公司担任除董事及董事会内职位以外的其他职位，直接或间接持有公司股份在一定比例以下，并与公司及其主要股东不可能妨碍其独立客观判断的实质利益关系的董事。一般而言，独立董事对内部董事或执行董事起监督评估与平衡作用，为了达到这一目的，独立董事必须独立与公司之外，即他们不能与公司有任何关系，其客观独立的做出判断。

在公司治理结构中，引入独立董事制度，其出发点在与分权与制衡。它不但可以制约内部控股股东利用其控制地位做出不利于公司和外部股东的行为，而且还可以独立监督公司管理阶层，减少乃至消除内部人控制带来的问题。

新《公司法》虽然规定了上市公司要设立独立董事，但是没有明确说明，这在实际实践中还有很多难度。比如，我国上市公司股权结构极不合理，控股股东股权比例过高，流通股股东比例低而且分散，国有股股权比例偏高。这就容易带来严重的内部人控制问题，对大股东难以形成有效的制约机制。我国独立董事的整体规模偏小，在董事会中的构成比例也偏低，很多成为“花瓶董事”、“名人董事”。这说明，独立董事制度在我国还需要不断完善。

2设立独立董事制度应注意的问题

2.1 独立董事有效发挥监督作用，需要具备多方面的素质主要有以下几点：对公司及其业务要有深入的了解，要有宽广的研究问题的角度，主动参与达到公司经营的目标和不受每一个从属关系的约束，对公司的发展有强大的责任心和强烈的责任感。起主要作用的是及时的得到公司的信息并去调查公司的一些情况。

由于独立董事都是来源于不一样的行业和上市公司，他们或许不了解企业的具体事务，也没有与之有关的经验，所以是必要得到一些必要的企业信息。然而，独立董事了解的信息大多数来自于现任经营管理层的介绍以及记录，因为他们并不参与企业的日常管理。而管理层的两种行为足以影响独立董事的公正判断：①不完全或歪曲的信息披露，尤其是有目的的误导。②非欺骗性信息误导或信息提供的不完全性。虽然经营层也可能无意或不愿出现这些行为，但独立董事却无法确保他们没有欺骗性，因此要在思想上有充分准备。作为独立董事要关注公司信息的数量，而且还应对公司信息的质量加以重视。

独立董事由于不是上市公司的专有独立董事，可能花在上市公司上的时间就不够充分，给予的注意力不够，加上公司业务日趋复杂和专业化，很难保证对上市公司进行深入的了解。于是独立董事进行判断，就很难对公司具体业务准确把握，因此有关法律应对独立董事担任其他公司的董事进行限制，防止由于担任过多的公司董事而无法履行义务。

2.2 独立董事如何独立第一，对独立董事的要求应表现在确实能够从公司的利益或者全体股东，特别是中小股东的利益出发，而且要考虑到其他的利益者。第二，因为上市公司股东有很多并且也不集中，即使是股东大会选举产生董事会，但在通常情况下，很多股东，特别是中小股东，也没有真正意义上去行使自己的选举权。所以，怎么确保和体现独立董事的独立性是上市公司独立董事制度的关键所在。

2.2.1 为了保证独立董事的独立性，可以采取公告与回避制度

独立董事在参与一些事务之下可能致使和公司发生某种利益的关系，进而可能妨碍到独立董事的独立性时，该董事应通过事先或事后的方式去公告于董事会，完整的指出相关的情况和后果。假如董事会考虑到这种情况会影响其独立性时，就会让该董事回避。

2.2.2 在董事的任免上应坚持两个方面一方面，独立董事要有一些能够独立履行其职责的特点，诸如品质、知识、经验、能力等。逐步的完善独立董事资格认证标准，以及规定他们的任职条件，就要完善独立董事制度。考虑到担任独立董事所需要的知识和经验，独立董事最好是商业法律、财务等方面的专家。另一方面，独立董事的任免应独立于公司内部执行人员，这是保证独立性的重要条件。一般来说，在任董事们倾向于根据自己的意愿来提拔和选任新的董事。如果独立董事是以公司整体利益和中小股东利益的代表身份进入公司董事会，那么就不应该由控股股东或其控制的董事会选择决定独立董事候选人。

2.3 独立董事的义务与责任独立董事既然接受职务就应该履行义务，并且独立董事和义务应与一般董事相同。应遵守公司章程，维护公司利益，不得利用公司中的地位和职权为自己谋取私利，不得利用职权收受贿赂和其他非法收入，不得侵占公司财产，不得挪用公司的资金等等。如果独立董事没有履行上述义务，而给公司造成损失的，应对公司或受损失的股东承担民事赔偿责任。如果独立董事在工作中未能尽到诚信义务，投资者有权要求监管机构对其进行处罚，也可以通过法律程序解决。

最后，随着我国市场经济的逐渐完善，独立董事制度在实践中越来越受到大家的重视，，成为公司法人治理结构中，外部监督的重要力量，要注意设立独立董事中的种种问题，与中国的具体实际相结合，才是有中国特色的公司监督机构。