表决权信托在民族品牌保护中的应用

摘要：表决权信托作为信托业的一个特色业务。其表决权与受益权相分离的性质使其有多种功能，保护民族品牌是其功能之一。在我国引进外资过程中，民族品牌的保护问题日益凸显，表决权信托在保护民族品牌方面有独特的优势和功能，青岛啤酒在引进外资过程中应用表决权信托就是一个成功的典型例子。本文通过分析青岛啤酒案例，探寻表决权信托在保护民族品牌方面的优势，结合表决权信托在我国的发展现状和我国实际进一步探索将表决权信托应用到保护民族品牌的实践中的具体实施机制。

关键词：表决权信托　民族品牌　保护　优势　实施机制

一、表决权信托的概念、实质及其发展现状

表决权信托是指公司的股东在一定期间，以不能撤回的方法将其所持有的股份以及法律上的权利包括表决权转移给受托人，由受托人持有并集中行使股份上的表决权，股东则由受托人处取得载有信托条款与期间的信托证书，以证明股东对该股份(信托财产)享有受益权(主要包括股利请求权和信托终止时的股票返还请求权)。在表决权信托中，股东是委托人，接受股东委托股份所有权的是受托人，信托财产是股份所有权(包括表决权、诉权、知情权和受益权)，受托人有权以自己的名义行使股份所有权并对外承担责任，但表决权的行使要遵从特定股东(一般为非信托股份所有人)的意愿，受益人是信托股份股东自己。

表决权信托实质上是股东将其对公司的控制权集中于一个或数个受托人，使受托人透过董事的选举和其他方法，以控制公司业务的一种法律设计，旨在以合法的方法促进公司和所有股东的利益，其最大的特点是股东受益权和表决权的分离。

我国信托业发展时间不长、相关法律法规还不健全、信托机构的信托行为有待规范、普通民众信托意识不强。表决权信托作为信托的一种，在实际经济活动中的运用还很少，在我国发展缓慢。我国2001年通过的《信托法》对信托的一些基本的概念原理进行了规定，但是没有明确指出表决权信托制度的概念，只是在第7条中规定：“设立信托，必须有确定的信托财产，并且该信托财产必须是委托人合法所有的财产。本法所称财产包括合法的财产权利”。可见藏国法律并未对表决权信托进行明确的规定，对表决权信托存在的合法性也没有明确的规定，表决权信托还很少被应用到实践中。

二、案例分析

(一)案例简介

青岛啤酒股份有限公司是有106年历史的国家特大型企业，是我国历史最悠久的啤酒生产企业。青岛啤酒的品牌价值早在2002年就已经达到67.1亿元人民币，成为中国民族工业的标志之一。安海斯一布希公司(外资方。以下称“A-B公司”)是世界最大的啤酒酿造商，其拥有的百威啤酒品牌世界销量第一，一直谋求人股青啤甚至提出控股要求。但青啤人一直坚持保持其品牌的民族性。

在经过多年的谈判和协商之后，青岛啤酒公司和A-B公司于2002年正式签署了一项战略性投资协议。其主要内容是，青啤分三次向A－B公司发行总额为1.82亿美元(按照当时的汇率约合14.16亿港币)的定向可转换债券，在7年内全部转换为青啤H股，总股数为30822万股。A-B公司在青啤的股权比例将从之前的4.5％逐次增加到9.9％和20％，最终达到27％(如下表)。

整个协议中最重要的是A-B公司将所拥有的青啤7％股权的表决权通过表决权信托的方式授予青岛市国资办行使。协议执行完毕后，青岛市国资办仍为青啤最大股东(持股37.56％)，A-B公司成为青啤最大的非政府股东(持股20％)，这就保证了青岛啤酒品牌的纯洁性。

(二)原理分析

依照双方的战略合资协议，青啤公司股权变更后的国有股份为30.56％，其相对控股地位相对于A-B公司27％的股份优势微小。而整体H股占总股本比例过半(50.07％)，在H股全流通的市场情况下，在股票流动渠道顺畅的市场经济环境中，股权的变动轻而易举。青岛国资办的第一大股东地位受到严重威胁，对一向保护自己品牌的青岛啤酒来说是必须解决的关键问题。

表决权信托的应用较为圆满地解决了这个问题。具体的操作是。青啤A-B合资中引入了信托受托人的设计。2005年4月，《战略投资协议》已提前执行完毕，A-B公司持有股份27％。根据协议的事先安排，此时一家名叫“Law Debenture Trust(Asia) Limited”的公司作为A-B公司的受托人出现在青啤公司的股东名单中，持有7％(9157万股)H股，持股数居第4位，此即7％的股权表决权信托安排。Law Debenture Trust (Asia) Limited须按青岛市政府国资办的书面指示行使该7％股份的表决权，而归属于该股份的经济利益。包括股息、利益分派及款额支付均按A-B公司指示处理，其实相当于青岛国资办作了表决权的受托人。

可以看出，引入表决权信托制度是整个棋局中奠定大局的一枚关键棋子，保证青啤成功融到资金、引入战略合作伙伴。更重要的是确保青啤的国有控股地位，保证中方的控制权，进而得以确保青啤这一民族品牌。

三、表决权信托制度应用于保护民族品牌的优势

从青岛啤酒引进表决权信托的成功实践，可以看到表决权信托应用到保护民族品牌的一些优势。

(一)增强民族企业整体竞争力

应用表决权信托。能在不影响控股权的前提下，使国内企业在引进外资的同时也吸收了国外的先进技术和管理经验。增强了国内企业的竞争力。青岛啤酒与外资合作的原则之一是合作的目的用来发展青岛啤酒的品牌，二是外资不能当第一大股东。这就保证了在表决权与受益权相分离的情况下，不影响外资享受企业经营的经济成果和物质利益，从而不至于影响外资的积极性，同时保持我们自己对企业运营的决策权和管理权。以这种方式引进战略投资者，既防止了外资控股后民族品牌被削弱和吞噬，又能使企业借鉴国外相关领域的先进技术和成熟的企业管理经验。在借鉴外来经验的同时仍然保持“自家人”管理自家企业的本土优势，从而使企业双重收益。增加企业的整体实力和竞争力。

(二)避免民族传统秘方和专利技术外泄

法律上对表决权信托制度的规定结合一些“老字号”、驰名品牌企业自身的特点和要求。对是否引进外资、引进外资的比例和表决权信托的具体操作等进行了规定。由于外资对这些企业的管理不会涉及到太多的商业秘密，所以对“老字号”的技术专利有较好的保护作用，避免了在利用外资时民族秘方和技术专利外泄。更好地保护了民族文化遗产。

(三)相比于行政干预和法律手段更加灵活和便于把握

1，对民族品牌的保护如果进行强硬的行政干预和立法保护。可能会违背国际上有关产业保护和进入壁垒方面的规则，比如，可能会违背WTO中有关反对本土保护的相关条款，带来国际间的本地保护之争。这不仅对整个企业整个行业引进外资不利。也与建立国际金融中心等总体目标相冲突。带来的影响不可小视。A-B公司注资青岛啤酒的过程中

不便将法律、行政等手段强行介入商业活动。应用表决权信托能对本国产业和民族品牌进行间接的保护，采用较为温和的方式保持国内资产对本国企业和行业的控制权，避免了国家间相互进行产业保护报复对经济发展的不利影响。

2，表决权信托应用到保护民族品牌中，其各个条款会规定外资在国内企业投资的比例、数量等。这是通过金融市场手段保护民族品牌，且其制度设计中会灵活地规定相关内容，使之能根据具体情况及时做出相应的变更。因此，可以随着现实情况的发展及时进行合理的调整，且能针对新问题及时制定新的对策，比法律条款的固定规定有更高的及时性。也更加灵活。

(四)表决权信托应用于地方企业引进外资的实践

表决权信托不但可以用到驰名民族品牌的保护上，更可以用到地方性品牌企业引进外资的过程中。由当地政府机构作为表决权的实际受托人，既能解决地方企业的融资问题。更防止了外资控股所带来的肆意耗费当地资源、环境污染等资源环境问题，也可以遏制外资中途撤资等不负责任的行为。有利于地方经济的可持续发展。

(五)适当控制外资流入的总量，影响外资在我国的投资结构

1，在青啤案中，外资在H股全流通情况下得潜在股份比例为50.07％。远多于青岛国资办的30.56％，所以在表决权信托应用到民族品牌保护实践中，规定外资股份潜在比例多于原有控股股东时要将一定比例的股权进行信托，以使外资不能控股企业。这就使外资适当考虑其投资额是否要达到表决权信托的比例规定而使用表决权信托，或者要对多少股权进行表决权信托，从而影响其投入的资金数量。也在一定程度上限制了热钱的流入规模。同时。法律上对某些企业和品牌实行表决权信托制度的一些强制规定，对于一部分外资想恶意收购民族品牌的行为具有遏制作用，与反垄断法一起抑制少数恶意收购民族品牌企业的外资流入。

2，表决权信托规定，一些民族品牌企业在外资股份到达一定比例时要引进表决权信托，而对其他企业则不做限制。这就引导了一部分想要参与到企业管理的外资流向受限制的行业和企业，而另一部分单纯以盈利为目的又想省去亲自管理成本的外资则会考虑使用表决权信托的企业，这就在一定程度上引导了一部分外资的流向。

3，表决权信托规定了信托期限，在一定程度上限制了外资的突然撤出。热钱的迅速流动对各国经济产生的影响不可小视，已经发生过的几次经济危机也都是由于热钱的迅速流动引起的。我国近年来有大量的热钱涌入，投资到房地产、金融等行业，运用表决权信托对信托资金期限上的规定，可以防止外资抛出股权突然撤出企业，既避免了资金突然撤离给公司正常经济业务带来的负面影响，也可防止股权易主给公司经营带来的不利影响。

四、表决权信托应用到保护民族品牌中的具体实施机制

(一)在法律上对表决权信托进行明确定义

1，青岛啤酒引用表决权信托保护民族品牌发生在2002年。这就提醒我国早就应该在《信托法》中对表决权信托的具体定义进行明确规定，特别将民族品牌的保护在表决权信托中予以规定。

(1)规定以保护民族品牌作为信托目的是合法的。表决权信托要有合法的信托目的，比如以保护“青岛啤酒”这样国内外知名度很高且凝聚民族感情和文化的品牌为目的。将股权中的表决权信托与收益权分离，是我国发展民族企业。保护国家民族产业和经济的需要。

(2)对表决权信托的标的予以认定。参考日韩的《信托法》规定，我国信托法应分列各种不同情况下表决权信托的标的物。比如，以保护民族品牌为目的将部分外资进行表决权信托(如青啤案)是合法的；外资征集众多散股投票权的授权而设立的信托是无效的；对公司董事、总经理等负责人将公司的经营权设立信托给外资，也是不允许的。

(3)要对以民族品牌为目的的表决权信托成立以及生效的要件进行规定。我国《信托法》第8条规定：“设立信托，应当采取书面形式。采取信托合同形式设立信托的。信托合同签订时，信托成立。采取其他书面形式设立信托的，受托人承诺信托时，信托成立。”应用到民族企业的信托合同要严格遵守法律规定。合同签订即生效。

2，对表决权信托实施条件的规定。规定一些行业和企业的外资持股比例到达一定水平时强制使用表决权信托。

(1)对行业和企业的规定。对不同的行业和企业有不同的规定，对“全聚德”、“瑞蚨祥”这样一些饱含民族文化精髓的老字号和涉及专利技术的驰名品牌，在引进外资的比例超过某值时强制外资使用表决权信托，可以借鉴青岛啤酒将外资在H股中占比控制在50％以内的做法。

(2)对外资总持股比例的规定。对上述企业，多家的外资股份相加不得超过50％，防止H股全流通状态下轻易变更控股权的情况出现。青岛啤酒的H股比例已经过半。如果外资掌握全部H股，“青岛啤酒”将不再是民族品牌。所以，对于所有外资股份已经超过50％的企业，应规定外资必须使用表决权信托。另外，在全流通条件下，还要注意H股的发行比例，尽量避免青啤这种H股发行比例超过总殷本一半的做法，从根本上减少外资控股的可能。

(3)对信托财产占外资股权比例的规定。这些行业和企业引进外资时，信托财产占外资持股比例的最低要求应以剩余股数小于国内控股股东为原则，对信托财产占外资股权的最高比例则不加规定。青岛啤酒将A-B公司7％的股权进行表决权信托，基本不会出现外资成为最大股东的可能性。但笔者认为。要想真正做到外资不可能控股，信托财产应该超过9.76％。这样，即使A-B公司掌握了全部H股，也只能得到40231％的表决权，而青岛市国资办则拥有40.32％的表决权，这就彻底切断了外资控制民族品牌的可能性。

3，对合同的规范性予以规定。表决权信托要采取书面形式，在民族企业中更应如此，将合同各方的权利义务和各条款通过书面的形式正式确定下来，既是规范各方的必要手段，更是保证各方权益的凭据。同时，要对表决权信托进行登记与公示，为表决权信托的成立、变动和终止提供法律基础。在青啤案例中，A-B公司、Law Debenture Trust(Asia)Limited和青岛市国资办三方签订了书面协议，办理股份所有权转让手续，Law Debenture Trust(Asial Limited成为信托成立期限内登记在册的股东，并依照信托协议规定的授权范围行使表决权：最后。书面信托协议和信托受益人名单交由公司备案，以LawDebentureTrust(Asial Limited名义记载的股东名册及其持有的公司股票凭证上注明“表决权信托”的字样，经过公示证明才由Law Debenture Trust (Asia)Limited持有。

(二)对表决权信托期限的规定

1，表决权信托的期限规定。我国的民族品牌大多有几十年甚至几百年的历史。经历了历史的见证，已经不仅仅是一个商业品牌，更是民族文化的重要体现，对凝聚民族情感有积极作用。因此，表决权信托的期限在限制外资拿到控股权

方面显得尤其重要。出于对中小股东的利益保护。美国《示范公司法修正本》第7.30条b项和大多数州的成文公司法均规定，表决权信托的有效期限不得超过10年。笔者认为，在我国民族品牌中应用表决权信托还未开始尝试，因此，笔者建议将期限设定为5年。

2，合同到期后的解决。借鉴青岛啤酒案例中的做法，在表决权信托合同到期后，如果委托人和受托人双方同意，且企业现状允许，则可以继续续约；如果条件不满足，则外资收回投资。

(三)对表决权信托委托费的规定

青岛啤酒案例中A-B公司要向Law Debenture Trust(Asia)Limited支付委托费用，委托的股份越多，应支付的费用越高。表决权信托是一种信托制度。因此，委托费用的收取比例应遵从《信托法》中对于费用的规定。同时，表决权信托又是一种较为特殊的信托制度，在制定委托费用的标准时要考虑信托以外的其他因素，尤其是将表决权信托应用到民族品牌的保护方面，其费率更要综合多种因素(信托财产的数量、受托人表决权的大小和范围、受益人的收益多少等等)慎重制定。具体实施时可以在规定的范围之内有所浮动。满足信托三方的要求。

(四)对委托人和受益人的规定

在青啤案中，A～B公司既是委托人又是受益人，在青啤案中，既有对委托人即外资的表决权的限制，又有对委托人和受益人相应权利的保护。在民族企业中，由于信托目的与一般的表决权信托不同。因此，对委托人和受益人也应有相应的不同的规定：

1，委托人的权利。委托人可以在信托契约中规定受托人行使表决权的范围：对受托人的表决权行使的记录享有查阅权；但除特殊情况外。委托人不得干预受托人行使表决权；当受托人有过失时。要视情况而定，委托人不得随意解任受托人的权利；同时，如果受托人的违法和不当行为给委托人造成损失，委托人有损害赔偿请求权。

2，受益人的权利和义务。表决权信托中。作为信托证书持有人的受益人在信托关系中享有受益请求权和转让信托证书的权利，并且享有在信托证书持有人会议上行使表决权的权利；有对表决权信托协议修改的表决权。受益人的义务集中体现在原则上不得干预表决权受托人对信托股份的管理。

(五)对受托人的规定

1，对受托人资格的要求。在民族品牌的保护中，表决权信托的受托人资格非常重要，因此对其要求也就十分严格。在青啤股权变更案例中，青岛市国资办原本是青岛啤酒的国有控股股东，其持有的国家股控股是保住青岛啤酒这一民族品牌的途径。因此。由青岛国资办作为外资方表决权的实际受托人具有诸多优势，所以在表决权的受托人最好是国有资本和原来控股股东。对于股本的受托人也应该比一般的信托要严格。应要求企业资金实力雄厚。信誉良好，信托业务组织机构健全，并且要有股权和公司治理方面的专业能力和人才，更要对持股公司业务领域熟悉，有相关的管理和业务办理人员，是既要熟练于公司管理又要擅长对持股公司业务经营的信托机构或取得信托资格的大公司。

2，受托人不得有偿取得表决权信托。青岛市国资办在取得表决权信托时通过正当途径得到外资的委托，取得表决权信托权的过程是通过合法途径进行的。美国的公司法禁止以任何有偿的方式取得表决权信托。我国应该禁止受托人以任何形式的物质利益收集股东的表决权，从而防止少数受托人由于不良目的掌握公司控股权，或者民族品牌的竞争对手利用此手段窃取商业机密和恶性竞争。

3，受托人的权利。首先。受托人享有独立的表决权，对民族品牌企业章程的修改、公司规章的修改、注册资本的减少、公司资产的出让，公司合并、联合、解散等事项行使表决权；具有按信托文件约定取得报酬的权利；具有因处理信托事务所支出的费用、对第三人所负债务，要求以外资的信托财产承担的权利；与一般的表决权信托不同。此时的受托人不具备请求辞任的权利。

4，受托人的义务。在应用到民族品牌保护实践中，表决权受托人最基本的义务主要分为两类：一是“忠实义务”。受托人与受益人的权利是基本一致的。受托人应忠实地为受益人的最大利益处理信托事务，不得使自己的利益与受益人的利益发生冲突。青岛市国资办和A―B公司同为青岛啤酒股东，拥有共同的利益，因此，青岛市国资办能履行好“忠实义务”。二是“谨慎义务”。受托人必须诚实信用并拥有符合信托管理要求的高标准操行，必须以公正、诚实、最大限度的善意、健全的判断及高度谨慎的态度来处理信托事务，将民族企业运作好。青岛市国资办有地方政府背景的组织，因此，在谨慎性方面具有很强的优势：

5，受托人的免责事项。在企业运营中，难免会出现损失，因此，在表决权信托期间应防止外资出于不良目的(A―B公司一直试图控股青啤，因此可能会出现此情况)而故意刁难受托人。追究受托人的经济责任，为了减少不必要的损失和麻烦，这就要求明确受托人的免责事项。受托人只要尽职尽责，并不应就单纯的决策失误承担责任，以鼓励受托人充分发挥自己的经验和才能。

(六)表决权信托应用于民族品牌保护的监管

1，观察监测指标。通过建立一系列指标如资产负债率、流动性比率、偿债能力等来判断表决权信托在保护民族品牌中的应用效果，如果出现民族品牌被弱化或者品牌企业经营效益下降同时与外资有关联的同行业品牌的效益和知名度显著提高等情况，则此制度并未实际发生作用，此时应及时采取有效措施对表决权信托进行调整：

2，监督责任的行使。应包括内部和外部――内部主要通过监事会行使监督职能，包括对受托人在股东大会相关权利的保护、委托人参与企业管理相关权利的保护和限制等：外部要建立信托业监督管理委员会，并制定相应的行业法规，对表决权信托用于民族品牌保护的过程和效果进行监督，行使表决权信托的监督职能。