论当前垫资承包工程的风险与对策

摘 要：介绍工程承包垫资的现状，分析当前法制管理下带资承包方式所存在的主要风险，并重点叙述如何减少风险的对策，为垫资管理工作提供参考。

关键词：垫资 工程 风险 对策

中图分类号：C931 文献标识码：A 文章编号：1007-3973（2013）003-152-02

1 引言

现如今在庞大的建筑工程中垫资承包工程已经成为我国项目工程的一种普遍现象。针对这些问题，我们应该采取怎么样的对策是本文的重点。

2 垫资承包的现状

垫资承包工程是国际工程承包的惯例，自我国加入世界贸易组织以来此惯例已与世界接轨，使之成为我国建筑业的游戏规则。

2.1 垫资的概念及各类

垫资的概念有两种：一般的垫资承包又称带资承包，是建设工程合同中一个极为重要的概念，是指项目工程在建设过程中，发包人并未支付工程款，而是承包商用自己的周转资金作为发包人垫资从而进行项目建设，直到全部工程施工结束后或者工程的施工符合约定的条件后，由发包人根据约定支付工程款给承包方的一种融资模式。

另外的之所以说是一种，是因为BT模式是BOT模式的另一变换形式，具体指项目的运作主要通过项目公司或者建筑公司来负责承包、建筑、融资最终验收合格后交于业主，业主向总投资公司支付合理的回报。具体如下：

BOT工程是说可能是由政府投资（或建设单位或单位挂牌下的项目经理）让建设单位去建设，然后建设单位通过几年（由投资人决定）的经营收获利益，到了经营期限以后再转给政府去经营。BT则是工程建成后直接交于政府，然后通过政府交给别人去经营或由自己经营，取得收入后再给建设单位一定酬劳。

2.2 出现垫资承包的原因

2.2.1 工程承包的供求关系失衡

（1）建筑工程市场竞争激烈，随着经济全球化、信息化、智能一体化等使得建筑业中机械化逐步替代人工化、这样就减少了人工的需求并且提高了工作的效率。使得少量的建筑工人加上相应的建筑设备就可以完成巨大的工程。

（2）建筑工程的资金需求量大，但企业资金的筹集相对的困难。企业处于优势地位紧扣建筑行业竞争激烈，建筑承包商不愿放弃竞争机会。促使建筑承包商不得不垫资承包。

（3）BT或BOT形势下的优势或强制下进行的行业垄断。

2.2.2 法律的不完善

政府表面的BT模式或BOT模式建设但未赋予项目业主或单位合法的法律地位，从根本上脱离了BT或BOT模式建筑的法律效应。近几年来一些涉及工程建筑领域的法律法规相继出现，如《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国建筑法》等有效地规范了建筑的市场行为，使建筑市场维持一定的良性发展。

2.2.3 政府相关部门审批不严，监管不力

据国家相关规定，企事业基本建筑项目须通过相关部门审核通过才可开工，资金状况是其审批的一个重要方面。但在实际审批过程中，有关政府部门对建设项目的资金状况、具体数额及来源却并没有严格要求，甚至业主本身就是审核部门或者业主于审核部门有直接或间接的关系从而未按规定进行。

3 垫资承包工程存在问题与风险

垫资承包工程在招标的过程中建筑方为保证工期会慎重的考虑承包商因而不得不花费大量的时间和精力进行综合评审。影响施工效率。在选定承包商后仍然存在许多问题。

3.1 承包商资金不到位可能导致工程工期延误

如果承包商临时出现了状况、评审的不足、合同方面考虑不周，轻视特定工程中的垫资施工难度等情况时则会出现因垫资的过多而无力继续于施工资金的周转困境。当承包商的资金运作失常时，会诱发潜在风险因素，如拖欠农民工工资导致民工罢工、从而扰乱社会秩序影响社会稳定。因资金周转困难无法购买施工材料等。

3.2 承包商资金不到位可能导致工程质量降低

承包商在资金周转困难的时期为节约成本可能不会使用规定的材料，擅自调换为价格低廉的材料或者不合格材料甚至偷工减料制造“豆腐渣”工程以图蒙混过关等。严重影响工程质量，影响企业的正常使用、甚至因工程质量造成坍塌事故及人员伤亡等重大事故。

3.3 垫资也可能导致承包商无法及时收到工程施工费

工程完成后建筑单位可能在工程施工过程就由于经营不善、意外事故等原因无力偿还垫资，使垫资企业出现烂账、死账，严重影响企业的经济发展，甚至影响垫资企业的生存、有的建设单位有能力支付垫资，有的甚至在垫资工程施工进行中已经产生了效益（如设置的路桥收费站等）的情况下，仍拒付工程款，对于拖欠的工程款则采取尽量回避、拖延态度，一旦有经营、销售不顺时，更是找各种的借口拒付、拖欠甚至克扣工程款项，垫付资金则难以迅速回笼，从而为承包商带来了巨大风险。

带资承包商面临的风险因素和风险事件还有很多，诸如不可抗力（物价上涨、人工工资、材料费用超出预计、暴风雨雪不得施工）、投资超支、环境污染、发现文物古迹的影响和施工废弃物处理的影响、质量事故和安全事故，这些并不是垫资承包所独有的，能够同其他承包方式相区别的风险。

4 降低垫资承包工程的建议和意见

4.1 切实规范和履行合同法

争取合理的合同条款，这是减轻或转移风险的最重要的方式，通过合同条款的约定抑制、防范风险。

（1）在签署《建设工程施工合同》时，关于支付条款，应当十分明确的指出支付相对应的方式、方法、或者按完成的内容、按工程进展相应支付或预付并附加超出期限的利率以什么为基础或参照。

（2）在通过竞标方式签署垫资承包合同时，避免发生黑白合同。如果确实需要在单另签垫资合同并备案。

（3）设定建设单位责任担保。最好是以人和双方面担保。

4.2 规范和完善垫资承包的形式和内容

（1）严格履行合同法，确保双方的权益有法可依。

我国《建筑法》中没有明确垫资问题，《合同法》中的相关规定缺乏了实际可操作性。而《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中虽然规定 “承包与发包人双方对垫资及其利息有约定，如承包人有请求按照约定返还垫资及利息的，应该给予支持”，可是对此司法上解释的仅仅针对了垫资行为的部分给予了肯定，这也仅仅只是在法官判案时提供唯一依据，这并不代表行业管理部门对垫资承包的态度，因此垫资合同是否被所有关部门认可，仍不确定。

（2）相关部门应加大对建设单位的监管力度，规范工程的承发包行为。

相关部门审核企事业基本建筑项目严格审核该企事业的资金来源、资金贮备、建筑条件、地点通过才准许开工。如业主与审核部门有直接或间接关系审核过程应交于相关单位上级单位审核。规范工程的承发包行为，明确承发包组织之间的法律责任关系，加强对合同的监管。

（3）在法律层面明确垫资承包的合法性，同时加强法律与其他行政管理性规范之间的协调，统一立法。

准许垫资承包商将工程进展中出现的不可抗力量所造成损失（物价上涨、人工工资、材料费用超出预计、暴风雨不得施工）或对工程的影响以书面形式呈递至相关部门。由相关部门审查核实，以书面形式下发发包商并由相关部门进行调节对原合同进行修改或补签，时候及时备案。

4.3 加大诚信经营完善市场秩序

随着我国社会经济的快速发展，基本道德规范诚实守信作为企事业发展的必要途径，诚实守信已经渗透到我国经济、国民生活等方方面面，影响越来越大。国家应号召企事业单位应自觉维护市场秩序。同时，发挥新闻舆论的监督力度，披露典型案例，揭露违规经营企业并明确其的危害性。

5 结语

我们只有利用法律的武器和多方面的全面分析做到不盲目不盲从，才能有效地对风险进行管控，才可以最大限度的预防和化解垫资风险、将风险降到最低程度，从而实现垫资承包利益的最大化。