论诉前调解制度的完善

摘　要　本文首先对什么是诉前调解制度进行了概述,接着分析了其存在的问题,然后分析了德国的诉前强制调解制度与和解制度,最后对完善诉前调解制度提出构想。

关键词　诉前调解　和解制度　构想

中图分类号：D926

文献标识码：A

一、诉前调解制度的概述

诉前调解是一种“调解”，必然也是由中立的第三方进行居中的调处,这一第三方，就是法院。但对于“诉前”的界定，不同的学者有着不同的理解，存在着 “诉讼审理前”、“立案前”、“民事诉讼程序开始前”的差异。

“诉讼审理前”说认为，诉前调解是指在法院诉讼审理前，由法院安排专门人员进行调解，如调解成功，当事人可以请求法院出具民事调解书；如调解不成功，进入诉讼程序解决纠纷的一种调解制度。“立案前”说认为，诉前调解是指，在当事人将纠纷交付法院解决之前，由法院安排专门的调解员进行调解，若调解成功，当事人可以请求法院出具民事调解书；调解不成功，则由法院予以立案进入诉讼程序进行解决。“民事诉讼程序开始前”说认为，诉讼诉前调解，是指法院在民事诉讼程序开始之前对双方当事人之间的纠纷进行调解。“诉前”应该是指当事人到法院，法院部门知悉纠纷以后，至法院立案以前的阶段。因为根据“不告不理”之法理，如果当事人不到法院进行，法院也无法知悉纠纷；而如果先立案再调解，则成为了立案调解或法院调解，不在诉前调解之范围了。“诉讼审理前”涵盖了立案调解，因而是不够确切的；而“民事诉讼程序开始前”涵盖了诉外调解，也是不够明确的。

2010年6月最高院《若干意见》第一次提出了“诉前调解”的说法，却未对其概念进行界定，但根据第8条“进一步做好诉前调解工作。在收到当事人状或者口头之后、正式立案之前，……”可看出，这里也是将“诉前”界定为“立案前”。

二、 诉前调解制度存在的问题

（一）立法的缺失。

我国民事诉讼法中缺少对诉前调解的立法。我国相关法律对于调解制度的规定多着眼于诉讼调解，对于诉前调解的规定尚属于空白。各地法院对于诉前调解纷纷做了尝试，但这些尝试，缺乏统一的规定，没有统一的模式，因此，影响范围有限，在全国范围内尚未形成合力。

（二）调解员素质的差距。

我国法院工作人员的素质，参差不齐。部分人员缺乏对诉前调解的认识，理论水平和实践水平都不高，而且调解人员应该遵循的职业道德也尚未形成，这严重影响了诉前调解的质量和速度。

（三）部分人群的抵制。

由于缺乏据以操作的规范性文件，部分律师和法律工作者因为个人利益受到诉前调解工作开展的影响，便以法院不立案、老百姓打官司难为由对人民法院开展诉前调解工作提出质疑，并以消极应对、拒不配合等方式对诉前调解工作加以抵制。有些担任律师工作的政协委员向政协提出议案，要求有关部门对法院开展诉前调解工作的合法性进行论证并建议取消。

三、 德国的前强制调解制度与和解制度

2000年1月1日，《德国民事诉讼法施行法》第15a条生效。这是德国第一条具有较广泛效力、规范前强制调解的法律，它的问世揭开了德国民事调解的新篇章。

1、关于管辖。《德国民事诉讼法施行法》第15a条授权各州可以规定以下争议诉的提起只有在州司法管理机构设置或认可的调解机构对争议调解之后才被受理：

A、地方法院受理的财产争议低于1500德国马克。

B、邻地争议，即《德国民法典》第910、911、923、906条，《德国民法施行法》第124 条规定的争议，涉及经营活动的除外。

2、没有经过媒体、广播报道的个人名誉损害。

关于调解人的权利和义务。为了取得当事人的信任，调解人必须是独立和中立的。公证人是调解人的重要人选，其职业特点和法律规定保证了他的中立性和独立性。调解人对调解过程必须保密，这是由调解的特性决定的。希望对争议进行调解的当事人往往是出于保护隐私或商业机密的考虑，调解人要赢得当事人的信任必须严格遵守这一原则。调解人不但要有保守秘密的义务，还要有相应的权利，在法庭传唤时享有沉默权。

3、关于调解的基本原则。首先，自愿性是调解的根本特性。调解与诉讼程序最根本的区别在于，在诉讼中法官运用国家赋予的司法裁判权对民事争议作出裁判，而调解人作为中立的第三者没有决定权，是否达成和解取决于当事人的行为和意向。即使在强制调解的管辖下，通向诉讼的途径仍然是畅通的，当事人可以采取拒绝调解的方式，使争议进入诉讼程序。和解都是在当事人自愿的前提下达成的。其次，调解过程的秘密性对调解来说是至关重要的。与诉讼程序的公开性原则相反，调解必须排除公众的参与，各州的法律对此进行了规范。这样，在不公开的环境中，当事人之间的气氛不会像在法庭上尖锐对立，双方更有可能表达自己的真实意图，所得到的和解方案更具有长期的稳定性。出于同样的原因，调解记录不允许用于调解失败后的诉讼，除非经双方当事人同意。但是，调解的不公开性或秘密性也有很大弊端，特别是涉及消费者权益的争议，生产者会利用调解的这一特点，对公众隐瞒产品的缺陷或危害。最后，调解人必须是中立的。调解的自愿性原则决定了调解人在调解中必须居于中立地位，这样才能赢得当事人双方的信任，使其达成和意。

4、关于调解的法律效力。当事人通过调解达成合意，就意味着争议的消除或法律关系的确定。对因调解而达成的合意，《德国民事诉讼法》第794条提供了强制执行的保证。

四、 完善诉前调解制度的构想

（一）诉前调解的基本原则。

1、自愿合法原则。

诉前调解基本原则的确立能规范纠纷当事人、法院及专门调解人员参与诉前调解活动的作用，是毋庸置疑的，也是诉前调解具体程序设置的前提。由于诉前调解在调解制度中的特殊性，因而应兼顾普遍性与其特殊性，一方面坚持不违背调解基本原则，另一方面要清晰反映诉前调解程序执行过程中应遵循的基本准则。

2、 成本节约原则。