论我国违法所得没收特别程序

摘 要：《中华人民共和国刑事诉讼法》经第二次修正在第五编第三章增设了“犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序”。该特别程序是我国法治现代化的产物，有其积极的价值和意义。同时在法条规定方面存在不足，实际适用中也存在一些问题。这就需要在司法实践中提出合理化的建议，使该特别程序不断改进和完善，发挥其应有的作用。

关键词：违法所得；特别程序；现实意义；存在问题；完善建议

一、违法所得没收特别程序的现实意义

（一）违法所得没收程序是新刑诉法增加的程序，比较系统地规定了没收违法所得的程序。在司法实践中为追缴犯罪分子违法所得的财产提供了法律依据，也为涉外案件中的犯罪分子偷渡到国外追缴其违法所得提供了法律依据。为这一程序的特殊化要求提供了制度支持。没收违法所得程序也能在一定程度上削弱被追诉人继续犯罪的能力。[1]

（二）违法所得没收特别程序顺应历史潮流，是时代的产物。联合国反腐败公约规定：“各缔约国均应当根据其本国法律，考虑采取必要的措施，以便在因为犯罪人死亡、潜逃或者缺席而无法对其的情形或者其他有关情形下，能够不经过刑事定罪而没收这类财产。”我国制定该程序符合联合国反腐败公约的要求。为了有效开展反洗钱国际合作，打击日益猖獗的跨国恐怖活动犯罪，我们亦需在法律中构建判决前的财产没收程序。[2]

（三）我国是社会主义法治国家，保障公民的人身和财产权益是法治的目的，该程序的基于司法实践产生同时又服务于司法实践。这一程序在依法治国理念的指引下定会沿着正确的方向发展，它是我国法治建设的最新突破和重大发展，我国的民主法治建设将进入新的历史发展阶段。

二、违法所得没收特别程序存在的不足

（一）违法所得特别程序是新刑事诉讼法新增的程序，有待进一步完善

1. 新刑事诉讼法在列举该程序的适用范围时只是对“贪污贿赂犯罪”、“恐怖活动犯罪”等重大犯罪案件适用该程序，但未对相关案件具体列明，这就需要颁布相关司法解释具体规定。

2. 该程序的启动一般需要公检法三机关共同运作。在现实中，犯罪嫌疑人、被告人逃匿的时候往往携带巨款，如果不及时追缴会造成国家财产的流失。需要赋予公安机关相应的应急机制，在经得侦查和部门负责人的同意后可以采取相应的强制措施，然后向检察机关移送案件。

3. 对于没收财产的范围规定的比较笼统，如果行为人贪污其所在单位的财产是没收，还是返还给单位？受贿人主动退赃的那部分财产是否没收？

4.对适用该程序如果确有错误，司法机关的赔偿是否纳入国家赔偿法？赔偿的标准具体是多少？新刑诉法对这部分内容没有具体规定。

（二）立法来源于并服务于实践，不能让立法阻碍司法前进的脚步

1. 该程序的启动需要通缉犯罪嫌疑人、被告人一年以上，人民法院要经过六个月的公告期才能对没收违法所得的申请进行审理。在此期间内犯罪分子的财产如何处理，新刑诉法未作具体规定。如果不及时追缴是否会造成国家财产的流失。即便公安机关在侦查阶段已经采取查封、扣押、冻结的措施，然而这一部分违法财产要等到至少一年零六个月之后才能处理，如果有被害人的财产被错误的进行查封、扣押、冻结能否取得国家赔偿？既然不需要对犯罪嫌疑人、被告人定罪量刑，那么就不需要通缉其一年后再提起该程序。对违法财产这一部分如果事实清楚、证据确凿就可以启动该特别程序。

2. 该案件的管辖由犯罪地或犯罪嫌疑人、被告人居住地的中级人民法院组成合议庭进行审理。这样的规定就把该程序定格在中级人民法院审理。如果犯罪嫌疑人、被告人的违法所得及涉案财产很少，也要层层上报至中级人民法院吗？不管哪级法院审理，对该类财产最终都要上缴国库。在具体的操作中应该根据具体案情作区分，如果属于犯罪嫌疑人可能被判处无期徒刑、死刑，危害国家安全、恐怖活动案件，那么案件由中院审理。如果是标的额较小的案件，一般的贪污贿赂案件由基层法院审理更为妥当，即使相关人员归案也没有违反级别管辖。况且新刑诉法在规定适用没收程序时并未明确指出该程序的立案标准，违法所得达到什么数额才可启动？这样给司法实践带来一定的难度。

3. 新刑诉法规定在逃的犯罪嫌疑人、被告人自动投案或者被抓获的，人民法院应当终止审理。这样势必会造成司法资源的浪费和相关程序的混乱。对于一般管辖原则的规定，即使案件由基层法院管辖，中院也有权提审。当案件终止审理，卷宗就要退回检察院，再由检察院把案件退回公安机关。如果法院已查清案件事实，证据充分、确凿，可以合并审理，依法对犯罪嫌疑人、被告人定罪量刑。同时裁定对违法所得予以没收。如果需要继续侦查的，可以裁定中止审理，要求侦查机关补充证据。这样既达到了惩治犯罪的目的，又取得了挽回国家财产的效果。

4.修改后的刑事诉讼法规定的违法所得没收程序是不经过定罪程序而没收违法所得及其他涉案财产的特殊程序。[3]既然该程序是不定罪量刑，只针对财产的没收程序为何又在新刑诉法中列明该程序的涉案范围，这是逻辑上的错误。在实际的操作中往往要先经过定罪量刑环节，确定犯罪分子所犯何罪，量刑多少才能由法院裁定是否没收违法所得及其他涉案财产。

三、关于违法所得没收特别程序具体的完善建议

（一）完善相关法律法规，出台相关司法解释

根据罪刑法定原则，要对犯罪分子适用刑罚必须有法律的明文规定。法律条文中应具体规定哪些犯罪适用该程序，并通过列举的形式把这些罪名固定下来。如“贪污贿赂犯罪”、“恐怖活动犯罪”、“犯罪”、“黑社会性质的犯罪”“严重危害公共安全的犯罪”等等。由于罪名不确定给我们的法律实务带来很大困难。

（二）用先进的法学理论指导我们的立法实践

法学理论的研究有利于保证立法的科学化水平，对于该程序不经过定罪量刑却又列明受案范围。如何解决这个矛盾呢？可以在相关法条中规定：“对于涉嫌贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件适用该特别程序。通过对违法财产的查明，认定犯罪嫌疑人、被告人构成贪污贿赂、恐怖活动犯罪等重大犯罪，法院只需裁定是否没收其违法所得及其他涉案财产。”法律法规的制定要严密、精确，符合立法的精神。不能自相矛盾，阻碍法学理论的学习和法学事业的进步。

（三）充分发挥司法的能动作用

公检法三机关要分工合作、功能互补。司法机关要主动介入发挥自己的能动性。检察院发现有关案件要及时通知公安机关，提检察意见。法院发现有关案件应当通知公安机关或检察院立案侦查。当然，不可以越权，要有法可依，走法律程序。

违法所得没收程序的适用是我国法治的进步，法律体系的不断健全和完善，更是法学理论的发展。从国际执法、司法合作的实践来看，很多国家的法律制度都承认和执行外国司法机关作出的没收财产的判决和裁定，一些国际公约中也有类似的规定。[4]当然该特别程序也有许多不足之处，要学会理论联系实践，使这一特别程序更加理论化、科学化、实践化。用先进的科学理论指导我们的法律实务，让我国法治建设的明天更加辉煌。

参考文献

【1】 国家检察官学院学报[J].1期.2012.

【2】 陈卫东.构建中国特色刑事特别程序.中国法学[J].6期.2011.

【3】 孙谦.人民检察院刑事诉讼法规则（试行）理解与适用[M].1版.北京：中国检察出版社，2012.12.

【4】 参见《联合国反腐败公约》第54条规定.