JOBS 可能是阳光

夏天已经到了，中国企业观望已久的美国IPO市场却依旧没有破冰。

尽管如此，我们还是等来了一些利好消息，其中最让人心动的，莫过于美国《促进创业企业融资法案》（以下简称“JOBS法案”）的通过。业内人士称，这将有助于吸引包括中国企业在内的更多中小企业在美国上市。

监管要求放宽

3月27日，美国国会众议院代表以压倒性投票通过了参议院修订的JOBS法案，旨在使小型企业在满足美国证券法规要求的同时，更容易吸引投资者并获得投资。此项法案提出了一个新的企业类别―新兴成长型企业（EGC）。根据该法案规定，将对年销售收入或市值不足10亿美元的企业采用更为宽松的上市报告要求。这些企业将在长达5年的时间内得以豁免若干监管要求，而无需满足《萨班斯-奥克斯利法案》（SOX）下404（b）条款的要求。在向美国证券交易委员会（SEC）呈交的登记备案中，他们只需要提交过往2年，而不是目前所要求3年的经审计财务报告，也不需要按照目前的要求提交过去5年的财务数据。

JOBS法案最大的亮点在于：简化了中小企业在美国证券市场上市的程序，降低了中小企业进入美国资本市场的准入门槛，对中小企业进入二级市场直接融资具有明显的提振效果。纽约泛欧交易所集团首席执行官邓肯・尼德奥尔在声明中表示：“JOBS法案为企业家及中小企业寻求资本、实现扩张和繁荣提供了保障。”同时，其IPO专案组负责人及Scale Venture Partners董事总经理Kate Mitchell表示：“降低新兴企业进入IPO市场的准入门槛，将为促进美国经济发展产生重大影响。”

这对于前景看好却卡在资金门槛上的创业企业无疑是一个巨大的利好，然而，也有观点认为，这将埋下新的隐患。SEC主席Mary Schapiro就表示，此项立法在消除SEC的监督方面走得过远，为安然丑闻这类事件的再次发生打开了大门，这可能给投资者带来更大的风险，并最终导致资本市场信心的削弱。

企业资格确定

JOBS法案对现有美国证券法规做出两处重要修改：

鼓励“新兴成长型企业”IPO；

促进企业通过私募发行及小规模公开发行进行融资，而无需向SEC注册登记，从而减少小型企业的融资成本和限制。

然而，全球性咨询机构――甫瀚咨询公司（以下简称“甫瀚咨询”）对此表示谨慎。该公司日前快报，提醒那些计划开展IPO的公司特别留意JOBS法案的资格要求，并指出，尽管JOBS法案要求SEC每5年根据通货膨胀对EGC的定义进行调整，但在此次的法案中，并没有关于企业失去“EGC资格”的任何过渡性条文。“就404（b）条款的豁免而言，认为一定拥有5年豁免期的想法是不正确的。一个具备EGC资格的企业应当清楚自身业务在这5年豁免期内可能发生的变化。”

JOBS法案规定，企业的EGC资格仅维持到以下4个日期中的最早日期为止：首次IPO5周年之日；年收入达到10亿美元或以上之日；公司3年间所发行债券超过10亿美元之日；公司被视为“大型加速编报公司”之日。因此，如果公司在上市后的第三年未满足SEC的任何一项资格门槛测试，它就需要遵守404（b）条款，除非SEC刊发有关合规过渡期的规定。

甫瀚咨询举例说：假设一个EGC的财务年度截止日是12月31日，由于在第四季度发生了一笔预料外的特殊一次易，使得其年度收入飙升至10亿美元以上，基于JOBS法案的内容，年度收入测试是针对企业财务年度最后一天进行的，所以，如果企业不能通过10亿美元门槛的年度收入测试，那么它将在该年末失去其EGC资格。除非该企业为非加速编报企业，否则它在该年度内必须满足404（b）条款的合规要求。面对这些情况，企业需要做出非常敏锐的预判，提前做好准备，并且能够在很短的时间内迅速做出行动，以聘请外部审计师完成404（b）条款的认证工作。

法案要求和调整

甫瀚咨询建议JOBS法案调整可主要关注以下三方面：

其一是有关上市方面，JOBS法案：

扩大SEC A类规则适用范围至5000万美元。这意味着发行人免于SEC注册登记的直接公开募股（DPO）的累计筹资额度，将从原来的500万美元，提高至5000万美元。

要求SEC修改D类规则下禁止获豁免注册发行人对证券发行进行营销及推广的第506条例，允许对直接公开募股进行营销推广，从而扩大投资者基础。

允许EGC在提交首份IPO登记注册说明之前或之后，以口头或书面的方式与合资格机构投资者（如证券法第501条例所定义的）进行沟通，以评估投资者对该企业所提交IPO的兴趣。

豁免符合以下条件的企业根据《1933年证券法》规定进行注册登记：发行人在12个月的期间内发行或出售证券（a）金额小于或等于100万美元，或（b）金额小于或等于200万美元且发行人为潜在投资者提供审计财务报告；上述金额均经SEC根据通货膨胀幅度调整。

删除SEC禁止小企业使用广告吸引投资者的法规，并提高私人公司的股东人数上限至2000人，或500名非合格投资者，而无需满足SEC报告要求。

上述规定为企业“试水”投资市场提供了更多的灵活性。在筹备IPO的过程中，发行人可能需要通过私募来筹措资本，以支持其业务的持续运行和与IPO相关的筹备费用。虽然SEC对此出台了额外的解释指引，规定必须通过机构投资者完成在筹备IPO时私募基金的引入，但是能够“试水”资本市场，尤其在市场条件出现变化时，无疑给企业带来了更大的灵活性。

其二是有关向SEC汇报方面，JOBS法案：

允许EGC向SEC工作人员秘密递交注册文件草案，以进行非公开的秘密审核，但前提条件是发行人必须在路演开始前至少3周公开最初提交的保密草案及任何相应修订内容。

允许提交2年的经审计财务报表作为IPO登记备案材料（之前的要求为3年的经审计财务报表）。

省去首份注册登记说明中最早经审计财务报表之前任何期间的财务数据（目前的要求是长达5年的数据），包括在这些期间内选定的财务数据，或管理层报告与分析部分的披露内容。

允许EGC在与私营企业相同的时间框架内采用任何新制定或经修订的会计准则，如果有关准则亦适用于私营企业。

允许EGC按照SEC对小型上市企业（公众持股少于7500万美元）的要求披露高管薪酬。

免除EGC遵守《多德-弗兰克法案》中的某些条款，包括当前及未来的管理层薪酬披露条款。

只要维持其EGC资格，发行人便无需遵守SOX法案404（b）条款的内控鉴证要求，以及未来上市公司会计监管委员会（PCAOB）的有关强制更换会计师事务所或补充审计师讨论和分析报告的规则。

其三是JOBS法案将在EGC相关的研究报告方面做出一些调整。

JOBS法案如获颁布，将对证券法规做出修订，而有关修订将对其他公司产生影响（也就是说有关调整并不局限于EGC）。例如，法案把非上市银行或者银行控股公司终止其证券法注册登记的在册股东人数上限从300人提高到1200人，该人数上限也将适用于非上市银行或者银行控股公司自动终止其在证券法注册规定下的报告义务。

JOBS法案要求SEC就以下事项进行调查研究，并将调查结果提交至美国国会（向国会提交报告的期限在括号中注明，也就是该法案颁布实施后的时间框架）：

以美分为单位（俗称“百分位报价”）进行股票交易和报价对中小规模企业IPO及其上市后流动性的影响（90天以内）。

如何修订SEC S-K规则中的非财务报表披露要求，以简化EGC的注册流程，并降低其成本（180天内）。

SEC对如何确定“记录持有人”（指发行公司的记录上所显示的证券持有人）的规则的执行权（120天内）。

此外，SEC被要求就JOBS法案及其影响向市场上的相关人员提供在线培训和进行相关推广。

内控并未松懈

甫瀚咨询建议企业为当前和未来合规做好准备，并梳理其内部管控。“虽然JOBS法案豁免EGC在公开上市后的第一个5年内免于遵守SOX法案404（b）条款，即关于内部控制的鉴证要求，但这些企业仍然需要满足404（a）条款的合规要求。这意味着它们在上市后的第二份年度报告必须包括一份内部控制报告，并满足其他与控制环境相关的披露与核证条款的要求。”

甫瀚咨询特别指出，虽然JOBS法案减轻了EGC企业的合规负担，但CEO和CFO依然必须要保证其财务报表符合SOX法案的302和906条款；公司仍然必须按照404（a）条款提交内控报告；公司的财务报表依然必须予以审计，并且，如果审计师提出对其财务报表进行调整，他们就可以断定其内部控制流程存在重大缺陷；最后，公司可能会在其上市后的5年内失去EGC资格，如果这样，公司便需为严格遵循404（b）条款做好充分准备，并评估可能会加速其应对需求的相关变化。

甫瀚咨询提醒那些计划开展IPO的企业，应继续积极主动地去准备财务报告结算流程，提高上游流程、系统和内控的有效性，以保证财务报告的质量。要保持积极主动，关键的第一步便是通过设立可持续的合规职能来应对公司所面临的监管规定，进而对上市前的必要活动进行评估。

此外，企业还应当建立可持续的基础设施，以支持未来的增长，同时应对企业作为一家上市公司日后将要面对的各种层出不穷的报告和合规要求。企业需要以一种平衡兼顾的方式来审核其IPO就绪度，并对涉及企业核心风险领域及其所处行业的问题进行整改和改进。甫瀚咨询总结道：“JOBS法案并未改变这一点：这些风险可能存在于企业的流程、系统和内控等环节。简而言之，虽然JOBS法案简化了上市工作，但有些工作还是要做。”