浅论涉外离婚管辖权

摘要：随着中国改革开放的发展，涉外婚姻成为中国婚姻现状中的一股不容忽视的力量。但由于文化背景、语言交流等方面的差异，更加剧了跨国（跨地区）婚姻的不稳定性，涉外离婚案件迅速增长。而涉外离婚管辖权问题是处理涉外婚姻案件，解除涉外婚姻关系的前提和基础。与确定国内管辖权一样，涉外离婚管辖权也存在着管辖权的冲突。

关键词：涉外离婚 管辖权 完善

一、涉外婚姻的概念及特点

涉外婚姻主要是指具有涉外因素的婚姻，这其中包括结婚、离婚、复婚。涉外，是指主体涉外或地域涉外。主体涉外，是指婚姻当事人一方或双方为外国人；地域涉外，是指婚姻事项在本国境外办理。涉外婚姻有广义与狭义之分，广义的涉外婚姻指不同国籍的公民之间的婚姻，或同一国籍的公民之间在外国境内的婚姻。根据办理婚姻事项的地域的不同，它可分为两种类型：一种是在本国境内，本国公民与外国人或外国人与外国人之间的结婚、离婚、复婚；另一种是在外国境内，本国公民与外国人或本国公民与本国公民的结婚、离婚、复婚。广义的涉外离婚由国际私法调整。狭义的涉外婚姻，是指在中国境内，中国公民与外国人或外国人与外国人按照我国法律结婚、离婚、复婚。我国现行有关法律、法规、条例中所指的涉外婚姻通常是指狭义的涉外婚姻。这类涉外婚姻有两个特征：主体涉外，即婚姻当事人中至少有一方是外国人，或双方均为外国人；地域不涉外，即婚姻事项是在我国境内办理。

二、涉外离婚管辖权及对外国法院离婚判决的承认的重要性

涉外离婚诉讼的管辖权至关重要。因为管辖权是法院审理案件的前提条件，取得离婚诉讼的管辖权有助于法院地国掌握主动权，积极采用对其有利的法律，并援用公共秩序保留、转致、反致等手段拒绝适用其冲突规范援引的对其不利的法律；同时，离婚诉讼的管辖权决定了离婚案件的形式要件，选择适当的法院对于便利诉讼、减少诉讼费用具有意义；并且一国法院是否已合法有效地取得对某一涉外离婚诉讼的管辖权，是该离婚判决能否为有关外国承认和执行的重要条件之一。

一般而言，管辖权又称职权、国家管辖权，是国家对人和物进行控制、支配或管理的权力。管辖权主要可以分为立法管辖权、司法管辖权和行政管辖权。涉外离婚管辖权是指一国依国际条约和国内立法规定所确定的受理涉外离权限范围和对特定涉外离婚行使审判权的资格。实践中，各国对涉外离婚管辖主要是以国际民事诉讼管辖权为基础，通常以属地原则或属人原则确定其管辖权有极少数国家规定对涉外离婚案件的管辖权行使专属管辖权，其主张是以离婚案国家的联系程度作为确定法院管辖权的标准，强调一国法院对与其本国国家和国利益具有密切联系的离婚案件拥有专属管辖权，从而排除他国家对涉外离婚案权。只要一方当事人为本国国民，无论该人在国内还是在国外，该案件只有本国权受理，而不承认任何外国法院的判决。如奥地利和土耳其等，对有关本国人件主张专属管辖权。不过，在涉外离婚管辖权的确立上，很少有国家以特别管辖管辖权作为其确定原则。

三、对完善我国涉外离婚管辖法律制度的构想与立法建议

世界各国在制定本国的涉外民事诉讼管辖依据时，往往基于国家考虑。而确立离婚案件的管辖地，则主要以国籍、住所、居所、惯常居所为依据。由于属人管辖过分强调保护本国国家及当事人的权益，会造成外国国家和当事人处于不公平的可能，这样的判决很难得到外国法院的承认与执行。而且世界各国人口流动频繁，跨国活动日益密切，国籍的影响力正在消减。以住所、居所、惯常居所为管辖依据，也是符合诉讼经济与便捷的需要。针对我国现行涉外婚姻的法律制度，作如下建议：

1．继续保持现行法律制度中有利于国家、保护公民的相关条文。如现行的涉外离婚制度规定确认婚姻缔结地为涉外离婚管辖的连结点，作为确定离婚的管辖依据。主张有两个或两个以上国家的法院针对同一离婚案件都主张管辖权，更有利地保护了本国公民的合法权益。承认“领事婚姻”，在居住国不反对外国使、领馆办理的离婚登记并允许当事人在该国离婚的，可以在原结婚登记的我驻外使、领馆申请离婚登记等。

2．取消对定居在国外的华侨应向居所地国家申请办理离婚手续的限制规定。现实生活中，虽已取得外国定居权的华侨很有可能与国内的中国公民结婚，且随时回国服务者也不乏少数。但现有的规定，对他们产生了消极的影响。最高人民法院《关于使用若干问题的意见》中规定：定居在国外的华侨，应向居所地有关机关申请办理离婚手续；只有在定居国法院不受理的情况下，才能由中国法院受理。笔者认为：这种规定不仅不能保护这些在国外定居的中国公民的权益，更是放弃了国家的司法。对于涉及华侨离婚的案子，无论一方是华侨还是双方均属华侨，即使另一方是外国国籍的，无论他们在国内结婚还是在国外结婚，只要一方向国内法院提起离婚诉讼的，国内法院都应予以受理。这是从属人的管辖原则上加以确定，即只要是中国公民，中国法院就有管辖权。

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