“侦查实难”在工商案件查处中的应用

“侦查实验”是侦查主体为了确定案件中的某种事实或现象能否发生或如何发生，按照一定的原则与方法，将其加以再现并得出实验结果的一种法科学活动，其目的是为了查清案件的事实，为准确适用法律，制裁犯罪打下基础。侦查实验的结果尽管不是案件事实的一部分，不像物证、书证一样直接来源于案件，但其对于案件事实的模拟再现，可以对案件的某些事实产生直观的认识，增强相关证据的证明力，对形成严密的证据体系有着不可替代的作用，

按照《工商行政管理机关行政处罚程序规定》规定，工商执法人员为了查明案件事实，可以采用询问当事人、证人、查封、扣押书证物证，抽样检查、现场勘验、检查以及鉴定等方法来收集相关的证据，并规定了证据的七个种类，但程序规定中没有类似于侦查实验的相关规定，这将使我们的调查工作失去一种相当实用的证明，手段，因此本文认为，在工商案件查处中应导入“侦查实验”这一侦查手段。

一、导入“侦查实验”手段的必要性

在工商案件查处过程中，为了证明某些现象是否会发生及其发生的结果如何，一般采用鉴定手段，通过鉴定结论来证实。这种证据由于其科学性较高，在证据体系中地位显著，具有很强的证明力。然而在查处案件时，所要证明的现象并非都有很强的专业性，都有对应的专业部门可以出具鉴定结论，对于这些现象如何采用一种简单有效的方法予以证明，就成为一个调查的技巧问题。侦查实验正好可以弥补这一空白，其直观、效率性能够有效的证明某些现象，与其它证据相互印证，形成完整的证据链。

有这样一则房地产广告，宣称“距离最近的轨道交通线路站仅五分钟车程”。这是一则违禁广告，因为《房地产广告暂行规定》第10条明确规定房地产广告中表现项目位置，不得以所需时间来表示距离。如果要审查该广告内容的真伪，因没有专门的鉴定部门可以出具鉴定结论，最好的证明方法就是通过一个实验来证明。我们可以在当事人或见证人的见证下，选择不同的交通拥挤条件，开车往返于房地产所在地与最近的轨道线路站，记录下每次所需要的时间，这些时间要是都大于五分钟，即可证明广告的内容存在着虚假成分。从这个案例，我们可以看出侦查实验可以简单、便捷地证明一些待证事实，起到意想不到的证明效果，只要保证实验的科学性，当事人也易于接受，因而引入侦查实验有其必要性。

二、导入“侦查实验”手段的正当性

侦查实验的过程与结果是以侦查实验笔录的形式出现的，侦查实验笔录是否符合证据要求、具有证明力，取决于导入该手段的正当性，证据是一切能证明案件事实的材料，只有查证属实的材料才能作为有效证据。按规定有效证据应具有客观性、关联性和合法性。正当性分析也应围绕这三点展开。

客观性：侦查实验是由法定机关依照科学的程序证明某一现象的活动。在侦查实验的过程中，为了证明某一待证事实能否出现或其结果如何，侦查人员应当注重实验的科学性。在选择实验条件时，应当尽量与待证事实的原条件相吻合。如前文所举的例子，选择驾驶员时应选择职业驾驶员，实验的时间应当安排在该交通线路相对宽松的时间段，这样反复实验得出的结果才能更加接近客观事实。这种实验结果才具有客观性。

关联性：侦查实验要证明的待证事实应是认定违法的要件事实，其它对定性重罚无关的事实，无须进行证明，当然也无须启动侦查实验程序。侦查实验是一种非常规的侦查手段，因此其使用的频率不应当很高，刑事诉讼法中规定确有必要，才能采用侦查实验手段。因此我们在导入侦查实验前，首先要判断待证事实与案件的关联性，只有必须证明的要件事实确有必要才能启动侦查实验。

合法性：证据的合法性包括证据本身的合法性和采集程序的合法性。证据本身的合法性主要指其是否是法定的证据。《工商行政管理机关行政处罚程序规定》中的第七种证据为勘验笔录、检查笔录。侦查实验以实验的方式证明某一现象是否发生及其发生的程度，本质上讲也是一种勘验行为，在刑事诉讼证据中将其归入勘验类证据，故有其合法性。采集程序的合法性一般包括法定机关、法定审批程序、当事人合法权利保护等，只要在导入该手段时，不侵害当事人的合法权利，不损害公共利益、不破坏公序良俗，能达到程序性保障的要求，从而具有合法性。

三、“侦查实验”具体的程序设计

1　侦查实验在行政执法中可称之为调查实验，以区别于刑事诉讼的侦查实验。

2　侦查实验既然是实验。就存在实验错误的可能，其结果一般只能起补充作用。调查实验也只能作为-种特殊调查手段加以运用，应设定严格的前提条件和审批程序：在其它证明手段无法形成证据链时，确有必要，经过核审和卫商机关负责认批准，可以进行调查实验，禁让批准有伤风化、侮辱人格、造成危险的调查实验。

3　调查实验应由两名以上办案人员进行，可以聘请有关专业人员参加，在实验之前应告之当事人在场，听取当事人有关实验条件的意见；若当事人拒绝参加实验，可以邀请其单位或户口所在地的居委会、村委会派员参加，作为见证人。

4　实验条件尽量要以案发当时的条件相吻合，或以有利于当事人的条件进行，这样可以更加科学，实验结果也更容易为当事人所接受，有利于基服罚执行。实验应进行多次，只有结果一致，实验结果才是有效的。

5　实验过程中做好记录，形成调查实验笔录。调查人员应当全程记录，包括参加人员、实验时间、地点、条件、次数、每次过程与结果。笔录制成后由当事人或见证人签字确认，当事人拒绝签字的，加以注明。