侦查策略合法性的理论界限与实践运用

引言

几乎任何侦查措施的推进都伴随着侦查策略的设计和运用。合法有效的侦查策略能够有效地指导侦查行为,收集到合法有效的证据材料,不具有合法性的侦查策略(其实严格从概念意义上讲,不具有合法性的侦查方法不能被称为侦查策略,但为表述方便,在此也称之为侦查策略)指导下的侦查行为由十丧失了合法性,因此即使收集到证据,也不能被采纳,因此会对侦查行为产生不利影响。因此,从这个角度看,侦查策略的合法性具有十分重要的实践意义。但在侦查学理论中,人们对侦查程序的正当性、侦查策略的正当性基础以及合法性基础关注较多,而对侦查实践具有指导意义的侦查策略的合法性的理论界限,尤其是实践中的具体运用的研究尚待深入,正是基十这样的思考,才有了本论文的研究课题。

刑事诉讼法没有对侦查策略的直接规定(由十侦查策略具有的灵活性,笔者认为也不便规定在诉讼法中),司法实践中对侦查策略的合法与否的把握往往是通过这样的途径:即通过对在侦查策略指导下的侦查行为的合法性来考察策略的合法性。和侦查策略关系较为直接的是第四十二条:“审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序,收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据。严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法的方法收集证据。”侦查实践中,侦查策略大多具有一定的威胁、引诱和欺骗性质,而无论是侦查理论还是侦查实践,都普遍认为,侦查行为中应当完全禁止刑讯逼供,而对威胁、引诱、欺骗的侦查策略则不应一致禁止,应当有一定的法律容许性。这就使得对侦查策略合法性的评判在很大程度依靠侦查人员、检察人员、审判人员自由裁量,以得出侦查行为是否合法的评价。因此,在理论上必须对侦查策略的合法性的内涵做出准确界定,并在此基础上寻找侦查策略合法性的界限。

由十法律的规范性和侦查策略灵活性的辨证关系,侦查策略合法性的概念如果仅仅放在法律规范层面分析,对很多侦查措施难以得出对实践有指导性的结论。因此,应当将其放在法律规范、法律原则、法律精神以及道德、哲学等多个层面加以考察,先得出侦查策略合法性的理论来源,进而得出侦查策略合法性的概念,并分析合法与非法的界限。各种侦查策略在本质上具有一致性,因此,不同的侦查策略合法性的界限共通之处,但是不同的侦查策略又各具特点,因此除了满足普遍性的要求外,不同的侦查策略还有特殊具体的要求。

一、侦查策略合法生的概念

研究侦查策略合法性的概念,应该先对侦查策略的概念做出科学的界定,厘清侦查策略与侦查措施、谋略以及侦查法律规范之间的关系。在此基础上,研究“合法性”的内涵以及“合法性”与“正当性”、“法律容许性”之间的关系,从Ifu给侦查策略合法性下定义。

(一)侦查策略的概念探析

任何科学研究都是以概念分析作为起点的。对概念的研究在科学研究,尤其是法学研究中有着不可替代的地位。美国当代人类学家E"霍贝尔在论述概念的重要性时这样写到:一个探索者在任何领域中的工作总是从创造该领域中有用的语言和概念开始的。,只有厘清侦查策略的概念,并将侦查策略与其他相近概念尤其是侦查措施区分开来,才能在研究侦查策略合法性时有的放矢。

侦查策略的概念

对十侦查策略的概念,学界没有形成通说,与侦查策略相关的提法也多种多样,如侦查策略、侦查谋略、侦查计谋、侦查智能、侦查局道a等。较具代表性的概念表述如:“就其本质上说,侦查策略既是人们对客观存在的犯罪的认识和反映,同时也是人们对侦查自身规律和特点的认识和反映,它是一种在侦查实践中发展起来与犯罪作一斗争的一斗智一斗勇的方法和艺术体系。从某种意义上讲,它就是科学的认识论、认识方法在侦查策略领域的具体运用。”3也有论者指出:“侦查策略就是在侦查过程中,合法的侦查主体在与犯罪的对抗中,进行思维的过程和结果。”“还有人认为:“侦查策略是指侦查主体为了达到一定的侦查目标,在实施侦查行为的过程中对一定的侦查对象Ifu采取的灵活有效的方法。”s有人指出:“侦查谋略是指根据侦查主体、客体之间矛后运动发展的规律