开证行对表提不符点交单是否受5个工作日约束?

一、同一案例不同观点

目前,我们对不符点单据的方式有:一是电提不符,待开证行确认不符点后出单;二是表提不符出单。实务中,曾有案例:交单银行A表提不符点寄单后,对方银行B迟迟未给予任何付款或者拒付消息。交单银行去电声称,根据UCP600第十六条d款,开证行未在收到单据的翌日起5个银行工作日结束前作出拒付,要求必须马上付款。但是开证行来电表明单据原本已经表提存在不符点,故其付款责任已经解除,“受5个工作日的约束”的规定对其已经失去意义。双方争执不休,历时3个月,最终受益人提出降价处理,问题才得以解决。问:表提不符出单时,对开证行而言是否受银行5个工作日的时间约束呢?

第一种观点: 认为开证行受5个工作日的时间的约束。开证行不论交单行有没有表提不符点,都受开证行责任约束。换句话说,即使交单行认为单据有不符点并且在面函上表提了,但这种表提不符的单据不同于托收提交的单据,仍然在信用证的范畴内,开证行有独立的审单权,仍然应该审核单据,以确定对方不符点是否成立以及有无其他的不符点,并受银行5个工作日的时间约束,如果不欲接受单据,则应按照UCP600的规定发出拒付通知。

第二种观点:认为开证行可以不受5个工作日的时间的约束。根据信用证结算方式的性质和特点,信用证是银行有条件的付款保证,其中,开证银行付款的条件是相符交单。表提了不符单据的提交,实质上属于托收方式单据的提交,相当于将银行保证付款的信用已经转化为了买卖双方的商业信用,即解除了开证行保证付款的责任。因此开证行不受5个工作日的时间约束。

对于这两种观点,我们支持第二种观点,即表提不符点出单时,对开证行而言是不受银行5个工作日的时间约束的。

二、开证行不受5个工作日约束的理由分析:

(一)表提了不符点的单据提交,实质上就是托收结算方式

根据UCP 对信用证的定义,信用证是指一项不可撤销的安排,无论其名称或者描述如何,该项安排构成开证行对相符交单予以承付的确定的承诺。根据信用证结算方式的性质和特点,信用证是银行有条件的付款保证。其中,开证银行付款的条件是相符交单,交单行寄单索汇的条件也是相符交单。只有交单行认为是相符的情况下要求开证行付款是受惯例等约束,受益人的收汇才得到保证。而开证行只有在交单行认为相符时履行其审单和拒付的权利,判断其是否相符,且必须在5个工作日内作出开证行认为存有不符时拒付或找不出不符时付款/承兑。表提不符点单据的提交,相当于将银行保证付款的信用转化为商业信用,即一切的付款决定权完全交给了开证行申请人。此时交单行无权要求开证行必须付款,简单的说,开证行/申请人付款与否全凭其意愿信誉与对货物的需要,实质上就是托收结算方式。实务中,这种银行表提或者电提不符点的做法,是基于单据存在不符而产生,其目的是交单行为了试探或者是征求开证行的意见是否接受不符点单据的事实。但是实务中,表提不符点这种试探行为给交单银行自己带来更多的不确定性与困惑。

比如,单据存在不符,但未在面函上表提,若开证行未在5个工作日内作出开证行认为存有不符时拒付或找不出不符时付款/承兑,而是在过后提出不符而拒付,交单行就可以理直气壮称开证行未在5个银行工作日内提出单据存有不符,根据UCP600第十四条b款、第十五条a款和第十六条,要求其必须付款。反之,交单行自己都确认单据为不符交单,表提已使单据由银行信用转为商业信用,开证行职责被解除,并且此时开证行可以轻而易举获取一笔不符点费,就没理由也没必要去再确认所表提的不符是否存在,完全可以将单据置之不理,想付款就付款,不想付款就不付款,当然信誉好的银行可能会联系申请人后及时将结果回复交单行。

如果超出5个工作日未答复结果,交单银行业亦无任何理由和依据来抗辩开证行。难道交单银行还可以理直气壮的说开证行没有在5个工作日内拒付款而必须付款么?显然是理亏,因为表提不符点的做法已经完全丧失了作为信用证结算方式下要求开证行付款的必要条件―相符单据。案例中开证行B迟迟没有给予交单银行A答复,我们只能说B银行实务操作方面不是十分规范,而不能因此要求其必须有付款的义务与责任。

(二)UCP600及相关惯例未提及银行表提/电提处理时的具体操作及要求

事实上表提/电提只是一些银行的习惯做法,或只是其银行内部的操作要求而已。UCP600及相关惯例对银行表提/电提处理时的具体操作及要求未作规定,更没有强制交单银行对不符点进行表提。这使各家银行无据可依,操作不一。实务上,目前境外银行来单表提的情况越来越少。

UCP600及相关惯例是银行间处理信用证单据业务处理的依据,目的是为避免各当事人在单据处理过程中产生争议而规定了一些责任和义务,对于单据已表提了不符的单据就性质上而言本身就已经解除了信用证项下开证行必须付款的责任,即是银行信用已经转化为商业信用,因此无需开证行再确认所已表提的不符,也不受5个银行工作日约束。

UCP600第十五条b款当保兑行确定交单相符时,必须承付或者议付并将单据转递给开证行;c款指定银行确定交单相符并承付或议付时,必须将单据转递给保兑行或开证行。显然,当各当事人认为是相符交单时才将单据转交开证行处理,如是非相符交单时则UCP不予以规定,交由各方当事人自行协商解决。

三、结论及建议

对已提示带有不符点的交单,开证行是否还受5个银行工作日的时间约束问题,尚存在不同的观点,且相关惯例又未作具体明确的规定,因此,为规避风险和减少争议发生,建议实务当中对客户提交不符点单据的处理方式如下,以供大家参考。

(一)出口信用证业务

1.按照UCP,交单行向指定行或者开证行寄单时并无列出不符点的义务。表提不符只能让交单银行处于被动,使单据由银行信用转为商业信用,时间上没有限制,并且明摆着要被扣不符点费。而不表提带来的好处是开证行必须按照UCP等惯例规定,必须审核单据确认是否相符,并在5个工作日内作出相应处理,即承兑/付款,或拒付。因此实务中,银行审核单据后若有不符,由客户确认不符点并做好书面担保,对外寄单不要将不符点表提,当然因为信誉问题也不要注明“相符交单”。这样对方银行就受5个工作日审单的限制,交单银行可以在最短的时间内收到对方拒付或者接受单据的信息。如此可以最大限度地捍卫交单行和受益人的权利。

2.电提不符点。在单据金额巨大或不符点严重时,为了避免发货后由于不符点的拒付产生巨大损失,尽量不要采用第一种方法,此时可采用电讯方式先将不符点通知开证行,请其确认后再出单为妥。

3.做托收寄单。由受益人自己选择是遵循UCP 还是URC。托收项下单据处理费用比信用证低,受益人可节省费用。有时在电提不符点未获答复时候,也可以做托收处理。此时,单据必须明确列明SUBJECT TO URC522。

(二)进口信用证业务

1.对于已表提不符交单的业务,虽然此时单据已经因为不符点解除了开证行的付款责任,审核单据也不再受5个工作日的约束,但是鉴于国际上某些银行还是持本文第一种观点,为避免产生争议和争取拒付的主动权,提高自己银行的信誉,谨慎的做法是审单人员仍然要按照UCP600第十四、十五、十六条规定,在5个银行工作日内审单并作出承兑/付款或拒付处理。

2.对于已电提不符的或已对不符点进行报文确认接受的,收到整套单据后,结算人员也必须审核单据查找是否还存在其他不符,并在5个工作日内作出接受或者拒付处理。

3.对信用证项下提交的已经表提了不符点并已经列明SUBJECT TO URC522的单据做托收处理。银行不再对单据进行审核,交由客户决定是否买单,此时的单据就完全失去了UCP的保护。