债转股新规解读及实践的配套政策的探讨

近日，国家工商总局抛出《公司债权转股权登记管理办法》（国家工商总局令第57号）（以下简称办法），该办法不仅是司法界的大事件——《公司法》历史上的一个里程碑，而且也引发了财税界专家学者的讨论和关注，本文从立法背景、法规解读和财务及税务处理方面来探讨该办法的具体实施情况，最后提出了该办法的实际意义及实践的配套政策的完善措施。

2005年10月27日，新《公司法》的出台是司法界轰轰烈烈的大事。新《公司法》第二十七条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”根据该条规定，只要满足两个条件均可作为非货币性资产出资：一是可用货币估价；二是可依法转让。因此，新《公司法》认可了股权出资和债权出资。2009年3月1日，《股权出资登记管理办法》开始实施，我国股权投资被正式接受和实施。

另外，受国际金融危机影响，部分国内企业特别是中小企业出现资金困难。近一个时期，关于债权出资的社会呼声较高，不少企业提出债权出资的迫切需求。同时，中央也提出了加快转变经济发展方式、促进产业结构优化升级的政策要求，各行业、各领域的企业兼并重组步伐正在不断加快，为解决兼并重组的资金需求也需要引入债权出资。这种大的经济背景下，债转股作为化解债务纠纷、释放资金渴求、促进重组步伐等的一种重组方式，国家工商总局终于在2011年11月23日出台了《公司债权转股权登记管理办法》（以下简称《办法》），这是《公司法》一个具有里程碑意义的配套文件，并从2012年1月1日开始施行。由于债权具有极大的不稳定性或者说不可预测性，为了谨慎起见，国家工商总局从2009年开始，先后在上海、浙江、天津、四川、北京五个省市作为债权股试点。《办法》出台的目的就是为了推动企业减轻债务负担、破解经营资金困难，帮扶破产企业实现重整计划、摆脱困境，促进相关企业优化资产结构、提高融资能力。

一、法规解读

(一)“债转股”概念

《办法》第二条将债转股界定为：“债权人以其依法享有的对在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司（以下统称公司）的债权，转为公司股权，增加公司注册资本的行为。”对上述定义，本文解读如下：

1、债转股属于增资，仅适用于债权人对公司的直接债权

债权出资可以分为两种情况，一种为债权人以其拥有的第三方的债权对被投资公司进行投资，例如甲公司以拥有的乙公司的债权对丙公司进行投资；第二种为债权人以其拥有的债务人的债权对债务人进行增资。《办法》在公司债权转股权的范围方面，实行有限放开原则，仅适用于第二种，即债权人对公司的直接债权转为公司股权，排除了以第三人债权出资等情形。债权是经济生活中较为普遍存在的财产性权利，实行债转股对企业化解资金困难、优化资产结构、提升融资能力等具有积极作用。但是，与其他非货币出资方式相比，债权的实现存在不确定性、形式非法定性、内容非公开性等特点，债权出资对社会交易和公司登记管理秩序存在一定的风险。例如债权到期后无法实现、债权价值不合理估算以及当事人虚构债权等，都可能导致公司虚增注册资本，造成影响其他利害关系人权益实现等社会危害。因此，《办法》明确了债权人对公司的直接债权转为公司股权的三种形式，合同之债、生效裁判确认的债权、法院批准的破产计划或和解协议。

2、上市公司的债转股

《办法》不仅规定可以对有限责任公司的债权进行债转股，而且对股份有限公司的债权也可以债转股。因此，上市公司的债转股在工商局层面也具有可行性。但由于上市公司的增资除了资本公积、留存收益转增资本外，均需要证监会严格的审核程序，因此，实践中上市公司是否能够通过定向增发的方式完成债转股尚需拭目以待。

3、可以转为股权的债权类型

《办法》规定，经营中债权人与公司之间产生的合同之债转为公司股权，前提是债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定。上述规定主要考虑了三方面因素：第一，债权种类很多，包括合同之债、侵权行为之债、不当得利之债、无因管理之债等，除了经营活动中产生的合同之债外，其他种类债权难以确定数额和公允价值。因为《公司法》中对非货币性资产出资的条件要求为可评估和可转让，因此，此次办法中对可转为股权的债权进行了限定，仅为三种：第一种是合同之债，可转为股权的合同之债，《办法》要求满足两个条件：一为债权人已经履行债权所对应的合同义务；二为不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定。第二种是人民法院生效裁判确认的债权，即非合同之债，如果经法院的裁定文书或判决文书的确认，也可以转为股权。第三种是公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议的债权。在公司破产重整或者和解期间，实施公司债权转股权有利于破产企业重整或者和解计划的制定和执行，促进破产企业走出困境、焕发活力，对进入破产程序的企业减轻债务负担、改善资产结构、缓解现金流动困难等具有现实意义。

(二)债转股的评估和验资

债权属于非货币财产，为防范债权转股权的风险，防止虚构债权和虚增资本，《办法》规定，用以转为股权的债权，应当经依法设立的评估机构评估且作价出资金额不得高于该债权的评估值；验资证明应当包括债权的基本情况、评估情况、债转股的完成情况以及依法须经批准的批准情况等。但实践中很多地方工商局实物出资的评估并未严格执行。对于债转股，由于债权不同于实物的特殊个性，评估报告将作为工商变更登记的必备资料。而且，由于《办法》规定，股东大会决议应当确认债权作价出资金额，因此，实务操作中也需要股东大会在评估后，对评估价格进行确认，并形成决议。另外，《办法》将债权列入非货币性资产，因此规定债权转股权作价出资金额与其他非货币财产作价出资金额之和，不得高于公司注册资本的百分之七十。

此外，《办法》规定对用以转为股权的债权有两个以上债权人的，债权人对债权应当已经作出分割。在债权人为多人时，债权可以分为按份债权和连带债权。由于用以出资的财产应当能够独立存在并且价值确定。因此，为控制债权转股权的风险，无论债权是按份债权还是连带债权，在意图转为股权之前，都应当对债权作出分割约定。《办法》还规定，在公司办理债权转股权登记提交的材料中，应当提交债权人和公司签署的债权转股权承诺书。用以出资的财产真实存在、权属清晰，是社会投资、企业经营和交易安全及企业登记管理秩序的必需。因此，债权人和公司在债转股过程中，应当对债权的真实、合法、有效负责。